2019年司法中国法制史精选考点：五刑与刑罚原则

2019年司法中国法制史精选考点：五刑与刑罚原则

第一章 唐律与中华法系 五刑与刑罚原则 1.唐律中的五刑。

唐律承用隋《开皇律》中所确立的五刑即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑，其规格与《开皇律》稍有不同： (1)笞刑：由10到50，每等加10; (2)杖刑：由60到100，每等加10; (3)徒刑：由一年到三年，每等加半年;

(4)流刑：由2000里到3000里，每等加500;另外有加役流。 (5)死刑：分绞、斩二等。 2.唐律中的刑罚原则。 (1)区分公、私罪的原则。

公罪是指“缘公事致罪而无私曲者”，即在执行公务中，因为公务上的关系造成某些失误或差错，而不是为了追求私利而犯罪，

私罪包括两种：一种是指“不缘公事私自犯者”，即所犯之罪与公事无关，如盗窃、****等。另一种是指“虽缘公事，意涉阿曲”的犯罪，即利用职权，徇私枉法，如受人嘱托，枉法裁判等，虽因公事，也以私罪论处。

【记忆口诀】公罪从轻，私罪从重。 (2)自首原则。

①严格区分自首与自新的界限。唐代以犯罪未被举发而能到官府交待罪行的，叫做自首。但犯罪被揭发或被官府查知逃亡后，再投案者，唐代称作自新。对自新采取减轻处罚的原则。

②规定谋反等重罪或造成严重危害后果无法挽回的犯罪不适用自首。

③规定自首能够免罪，但赃物必须按法律如数偿还。

④自首不彻底的叫“自首不实”，对犯罪情节交代不彻底的叫“自首不尽”。对于不实不尽者，只处罚其不实不尽的那部分行为，如实交代的部分不再处罚。

⑤轻罪已发，能首重罪，免其重罪;审问他罪而能自首其余罪的，免其余罪。

(3)类推原则。

即对律文无明文规定的同类案件，凡应减轻处罚的，则列举重罪处罚规定，比照以解决轻案。凡应加重处罚的罪案，则列举轻罪处罚规定，比照以解决重案。例如，《盗贼》篇规定：夜间无故入人家者，主人当时将其杀死，不负刑事责任;今主人将其折伤，当然无罪，此为“举重明轻”;又如《盗贼》篇规定：谋杀期亲尊长者，不论已伤、未伤，皆斩。今若有人实行杀、伤其期亲尊长，比已伤未伤更重，自应处死无疑，此为“举轻明重”。

【记忆口诀】减轻处罚举重明轻，加重处罚举轻明重。 (4)化外人原则。

即同国籍外国侨民在中国犯罪的，由唐王朝按其所属本国法律处理，实行属人主义原则，不同国籍侨民在中国犯罪者，按唐律处罚，实行属地主义原则。 【记忆口诀】国籍相同属人主义;国籍不同属地主义。