二、上诉案件的审理范围和审理方式(《民诉法》第168条,第169条) ★1.二审的审理范围:仅限于当事人的上诉请求 《民诉司法解释》第323条: 第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。 当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
2.二审的审理方式:组成合议庭,开庭审理;也可以不开庭审理(《民诉法》169) 【注意】不开庭审理 (径行判决)条件:经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理。
《民诉司法解释》第333条:第二审人民法院对下列上诉案件,依照民事诉讼法第169条规定可以不开庭审理:
(1)不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的; (2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的;
(3)原判决、裁定认定事实清楚,但适用法律错误的; (4)原判决严重违反法定程序,需要发回重审的。
三、上诉案件的调解(《民诉法》第172,《民诉司法解释》第326条-329条) 调解成功:《民诉法》第172条:第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。
★★ 特殊情形下调解不成功的处理:
《民诉司法解释》第326条:对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审。
《民诉司法解释》第327条:必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人,在第一审程序中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解;调解不成的,发回重审。
《民诉司法解释》第328条:在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。
《民诉司法解释》第329条:一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审人民法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解;调解不成的,发回重审。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。
【例题·单选题】齐远、张红是夫妻,因感情破裂诉至法院离婚,提出解除婚姻关系、子女抚养、住房分割等诉讼请求。一审判决准予离婚并对子女抚养问题作出判决。齐远不同意离婚提出上诉。二审中,张红增加诉讼请求,要求分割诉讼期间齐远继承其父的遗产。下列哪一说法是正确的?(2015/3/44)
A.一审漏判的住房分割诉讼请求,二审可调解,调解不成,发回重审 B.二审增加的遗产分割诉讼请求,二审可调解,调解不成,发回重审
C.住房和遗产分割的两个诉讼请求,二审可合并调解,也可一并发回重审 D.住房和遗产分割的两个诉讼请求,经当事人同意,二审法院可一并裁判
四、二审中的和解:申请制作调解书或申请撤诉
1.申请法院根据和解协议制作调解书,调解书送达签收后生效,原审判决视为撤销。
2.上诉人是原审原告时:区分撤回上诉/撤回起诉 上诉人是原审被告时:撤回上诉 被上诉人是原审原告:撤回起诉 【特别提示】 ★★撤回上诉(《民诉法》第173条,《民诉司法解释》第320条、337条)和撤回起诉(《民诉司法解释》第338条) 申请主体 申请时间 审查条件 撤回上诉 上诉人 第二审人民法院判决宣告前 认为一审判决确有错误,或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,不应准许。 撤回起诉 原审(一审)原告 二审程序中 经其他当事人同意,且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,人民法院可以准许。 法律效力 (1)在上诉期内上诉人撤回上诉裁定撤回起诉,同时撤销一审判后,不得再次上诉;但判决是否决。 生效需取决于其他当事人在上诉不得再次起诉(重复起诉) 期内是否上诉。 (2)在上诉期内,所有有权上诉的当事人均提起上诉后,均撤回上诉,法院裁定准许最后一个当事人撤回上诉时,一审裁判生效。 (3)在二审审理过程中,判决宣告前,上诉人撤回上诉,法院裁定准许后,一审判决即生效。
【例题·单选题】甲公司诉乙公司买卖合同纠纷一案,法院判决乙公司败诉并承担违约责任,乙公司不服提起上诉。在二审中,甲公司与乙公司达成和解协议,并约定双方均将提起之诉予以撤回。关于两个公司的撤诉申请,下列哪一说法是正确的?(2016/3/45)
A.应当裁定准许双方当事人的撤诉申请,并裁定撤销一审判决 B.应当裁定准许乙公司撤回上诉,不准许甲公司撤回起诉 C.不应准许双方撤诉,应依双方和解协议制作调解书 D.不应准许双方撤诉,应依双方和解协议制作判决书
【例题·单选题】王某诉赵某借款纠纷一案,法院一审判决赵某偿还王某债务,赵某不服,提出上诉。二审期间,案外人李某表示,愿以自己的轿车为赵某偿还债务提供担保。三人就此达成书面和解协议后,赵某撤回上诉,法院准许。一个月后,赵某反悔并不履行和解协议。关于王某实现债权,下列哪一选项是正确的?(2016/3/47)
A.依和解协议对赵某向法院申请强制执行
B.依和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行 C.依一审判决对赵某向法院申请强制执行
D.依一审判决与和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行
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