第四节 股份有限公司
股份公司是指全部资本分为等额股份，股东以所持股份为限承担有限责任。等额股份；开放性与社会性。
一、设立★★ 1．设立方式 （1）发起设立：F77
发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。 （2）募集设立：F77
发起人认购部分股份，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。 （3）违约缴纳：另行募集+损害赔偿
认股人未按期缴纳所认股份的股款，催缴后在合理期间内仍未缴，发起人对该股份另行募集的，有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失，公司可请求该认股人承担赔偿责任。
2．设立条件和程序 （1）发起人人数（F78）
200≥发起人≥2，且半数以上在中国境内有住所。
（2）发起设立的程序：
发起人认购全部股份→董事会申请设立登记→公告成立。
（3）募集设立的程序（F84——92）
发起人认购股份（不低于公司股份总数的35％）→制作招股说明书，并制作认股书→签订证券公司承销协议和银行代收股款协议→申请批准募股→公开募股→召开创立大会→选举董监会→董事会申请设立登记→公告成立。
（4）创立大会（F89、90） A．时间：
发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会，创立大会由发起人、认股人组成。
B．出席：
创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。 C．决议：
创立大会的决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。 D．职权：
审核权
审议发起人关于公司筹办情况的报告；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核； 通过权
通过公司章程； 选举权
选举董事会、监事会成员；
发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。
【例题】甲、乙、丙等拟以募集方式设立厚亿股份公司。经过较长时间的筹备，公司设立的各项事务逐渐完成，现大股东甲准备组织召开公司创立大会。下列哪些表述是正确的？（16-3-70）
A．厚亿公司的章程应在创立大会上通过
B．甲、乙、丙等出资的验资证明应由创立大会审核 C．厚亿公司的经营方针应在创立大会上决定 D．设立厚亿公司的各种费用应由创立大会审核
【答案】AD
【解析】依据《公司法》第90条第2款第2项的规定，股份公司募集设立的，有创立大会通过公司章程，所以A正确。
依据《公司法》第90条第2款第6项的规定，创立大会对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核，甲、乙、丙等非货币出资的验资证明应由创立大会审核，而非所有出资的验资证明，因此B错误。
依据《公司法》第90条的规定，创立大会没有决定公司经营方针的法定职权，所以C错误。依据《公司法》第37条第1款第1项的规定，决定公司的经营方针是股东会的职权。 依据《公司法》第90条第2款第5项的规定，创立大会对公司的设立费用进行审核，所以D正确。
3．设立失败（F91）
未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司，公司未设立时，发起人、认股人可以抽回股本。
【例题】甲、乙二公司拟募集设立一股份有限公司。他们在获准向社会募股后实施的下列哪些行为是违法的？（2006-3-71）
A．其认股书上记载：认股人一旦认购股份就不得撤回
B．与某银行签订承销股份和代收股款协议，由该银行代售股份和代收股款 C．在招股说明书上告知：公司章程由认股人在创立大会上共同制订 D．在招股说明书上告知：股款募足后将在60日内召开创立大会 【答案】ABCD
【解析】股款募足30日内开创立大会。 二、组织机构 1．股东大会
??决议
股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。 公司持有的本公司股份没有表决权和分红权。
股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。 2．董事会（F109—117）
（1）组成及董事长
股份有限公司设董事会，其成员为5-19人，董事长由全体董事过半数选举。 （2）出席
股份公司应有全体过半数的董事出席方可举行。股份公司董事只能书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
（3）提议权——临时董事会
代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。
（4）决议
股份公司决议须经全体董事的过半数通过。
董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。决议违法违章，董事对公司负赔偿责任，异议并记载于会议记录的免责。
华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。
3．监事会
三、股份发行与转让★★ 1．股份转让
（1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。
（2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
（3）对公司董事、监事、高级管理人员所持本公司股票的转让限制（F142）
①公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况；
②在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%； ③所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。 ④上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。
⑤章程可对公司董事、监事、高管转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 【例题】唐宁是沃运股份有限公司的发起人和董事之一，持有公司15%的股份。因公司未能上市，唐宁对沃运公司的发展前景担忧，欲将所持股份转让。关于此事，下列哪一说法是正确的？（16-3-29）
A．唐宁可要求沃运公司收购其股权
B．唐宁可以不经其他股东同意对外转让其股份
C．若章程禁止发起人转让股份，则唐宁的股份不得转让 D．若唐宁出让其股份，其他发起人可依法主张优先购买权 【答案】B
【解析】依据《公司法》第142条第1款第4项的规定，股份公司股东的异议回购权权
仅仅限于对合并分立有异议的情形，因此A错误。
依据《公司法》第141条的规定，股份公司发起人和董事持有本公司的股份的转让存在一定限制，在法定期限内，不能自由转让，但是其转让股份并需要经过其他股东同意，所以B正确。
依据《公司法》第141条第2款第3句的规定，公司章程可以对公司董事、监事、高级 管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。因此公司章程可限制发起人转让股权，但是股份转让权是股东的固有权，章程不能剥夺和禁止该权利，所以C错误。
依据《公司法》第71条的规定，优购权适用于有限公司的股权外转，而股份公司的股权转让，公司法没有明确规定优购权，所以D错误。
2．股份回购F142★★★
（1）公司一般不得收购本公司股份。
（2）允许公司收购本公司股份的例外情形：
收购情形 减资 减少公司注册资本 合并 与持有本公司股份的其他公司合并 股权激励 将股份用于员工持股计划或者股权激励； 股转债 收购程序 收购后的处理 股东会决议（减资程序） 应当自收购之日起10日内注销 股东会决议（合并程序） 应当在6个月内转让或者注销 可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，经三分之二以上董事出席的公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的10%，并应当在3年内转让或者注销。 将股份用于转换上市公司发行的可转换为股董事会会议决议。 票的公司债券； 保值 上市公司因该情形收购本公司股份的，应当通过公上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。 开的集中交易方式进行。 异议回购权 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议 持异议，要求公司收购其股份 特别注意：上市公司收购本公司股份的，应当依照《证券法》的规定履行信息披露义务。 应当在6个月内转让或者注销 （3）公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
【例题】某上市公司拟回购自己公开发行的股份，依据《公司法》，下列表述错误的是？ A．公司为维护公司价值之需要可回购本公司已发行股份总额的20%，并应当在1年内转让
B．公司可回购股份用于转换公司发行的可转换股票之债券，该事项可直接由董事会决议
C．公司因为股权激励而回购本公司股份的，应当通过公开的集中交易方式进行 D．公司收购本公司股份的，依据我国《公司法》的规定向履行信息披露义务即可 【答案】ABD
【解析】上市公司为维护公司价值及股东权益所必需可回购本公司股份，公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的10%，并应当在三年内转让或者注销。公司可回购股份用于转换公司发行的可转换股票之债券，可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。上市公司收购本公司股份的，应当依照《证券法》的规定履行信息披露义务。
【法条】《公司法》第142条。 四、上市公司
有限公司与股份公司的比较
区别特征 设立 发起人 股东人数 分红 股东表决 发起设立 1-50人 1-50人 实缴出资比例，全体股东约定除外 出资比例表决，章程规定除外 有限公司 股份公司 发起设立或募集设立 2-200人 2人以上 持股比例，章程规定除外 一股一权；出席表决权过半决议 章程可规定应召开临时股东会的情形。 选举董事、监事，可依照章程的规定或股东大会的决议实行累积投票。 5-19人 全体过半数出席开会；全体过半数通过决议； 议事方式和除公司法有规定的外（一人一票规则），代表十分之一以上表决权的股东、三分之一表决程序 由公司章程规定。 以上董事或监事会，可提议召开董事会临时会议。 董事长 监事章程规定 全体董事过半数选举产生 同有限公司 议事方式和除公司法有规定的外（特决事项），由公司章程规定。 3-13人 会 表决程序 人数 董事会 议事方式和除公司法有规定的外（半数以上人头表决程序 决），由公司章程规定。 职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。 自由 外传限制（优购权）；章程规定除外 自动，章程规定除外 5年利；合并分立转；延期 一人公司；国独公司 会 职工比例 股权质押 股权转让 股东资格继承 异议回购权 公司类型 同有限公司 自由 自由，例外主体限制、章程可加重！ 自动、章程规定除外；上市公司适用上市公司规则 合并分立 上市公司
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