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或者行为对象发生错误等。对于“错误自助”,行为人应当承担侵权责任。对此,《德国民法典》第231条规定:“因误认为存在阻却违法行为的必要条件而采取第229条所列举行为的人,即使其错误非出于过失,仍应对另一方负损害赔偿的义务。”《澳门民法典》亦有相似规定。 [12]实际上,要求物权人对自助过限和错误自助承担损害赔偿责任,几乎是各国和地区民事立法的一致立场。这种做法将为我国未来民法典所借鉴。民法典草案第八编“侵权责任法”第23条第2款规定:“错误实施自助行为或者采取自助措施不当造成损害的,应当承担侵权责任。”人民大学编写的民法典草案建议稿第310条也规定:“误认为存在阻却违法的必要条件而采取了法定的自助行为时,即使其错误非出于过失,该民事主体仍应对另一方负损害赔偿义务。”
-------------------------------------------------------------------------------- 注释:
[1] [德]克雷斯蒂安·冯·巴尔著:《欧洲比较侵权行为法》,张新宝译,法律出版社2001年版,第610页。
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[2] 梁慧星著:《民法总论》,法律出版社1996年版,第265页。
[3] 杨立新著:《侵权法论》(上册),吉林人民出版社1998年版,第247页。
[4] 此外,台湾“民法”在物权编与债编尚设有下述具有自力救济性质之特别规定,包括:土地所有人之留置权、土地所有人越界枝根刈取权、出租人之留置权、旅店主人之留置权以及占有人之自力防御权及自力取回权等等。
[5] 参见王政勋著:《正当行为论》,法律出版社2000年版,第374-376页。
[6] 民法典草案“侵权责任编”第23条第1款规定:“在自己的合法权益受到不法侵害,来不及请求有关部门介入的情况下,如果不采取措施以后就难以维护自己的合法权益的,权利人可以采取合理的自助措施,对侵权人的人身进行必要的限制或者对侵权人的财产进行扣留,但应当及时通知有关部门。”人民大学民法典草案建议稿第308条规定:“如果不能及时获得公力救济,而且如不及时处理则请求权无法实现或其行使会有困难时,为了自助而扣押、毁损他人之物,??行为人不承担民事责任。”
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[7] [日]大塚仁著:《犯罪论的基本问题》,冯军译,中国政法大学出版社1993年版,第152页。
[8] 参见[日]木村龟二主编:《刑法学词典》,顾肖荣等译,上海翻译出版公司1991年版,第485页。
[9] 梁慧星著:《民法总论》,法律出版社1996年,第266页。 [10] 史尚宽:“民法上之自助行为”,载《民刑法论丛》,(台湾)1973年版,第171-172页、第178页。
[11] 对于留置权的性质,法国、德国、意大利等国认其为债权性质,日本、瑞士、以及英美法系国家认其为物权性质,我国《民法通则》和《担保法》认其为法定担保物权性质。参见梁慧星主编:《中国物权法研究》(下),法律出版社1998年,第1005-1007页。 [12] 《澳门民法典》第330条规定:“如权利人因误认为符合自助行为或正当防卫之前提而作出之行为,则必须赔偿由此所引致之损失,但该错误属可原谅者除外。”
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