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00265西方法律思想史2009年04历年真题及答案

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3.主张权利是对社会的义务;

4.为国家生活权利而斗争的重要性。 39.简述经济分析法学的目的。 答:经济分析法学的目的:

一般认为,经济分析法学是两方面的,一个方面,通过对于法律体系的分析和描述,为立法和制定规则提供批判性的选择方式,另一方面,鼓动法院采用一种经济效益的原则,以实现他们的目的。

五、论述题(本大题共2小题,每小题13分,共26分) 40.试述近代自然法学的主要理论问题。

答:这一时期的法学家众多,而且每个人的理论也不尽相同,但从总体上看,他们的理论都大致包含如下几个方面的内容:

1.自然状态说。古典自然法学普遍认为,在进入文明社会之前,人类生活在一种自然状态之中。在自然状态下,没有国家、政府和法律。自然状态是人类社会的早期状态。

2.自然权利说。在自然状态下,人民享有普遍的自然权利。这种权利是与生俱来的,也是不可剥夺的。后人称为“天赋人权”。

3.自然法。在自然状态下,人们没有国家和法律,但是他们普遍遵循着一定的法则,这就是自然法。

4.社会契约论。自然状态的缺陷决定了它的暂时性,人类必定要从自然状态过渡到文明社会。在这过渡的过程中,,社会契约起了决定性的作用。

5.其他具体的法律原则和理论: (1)分权原则; (2)法治原则; (3)自由平等原则。

41.试述罗尔斯的法治原则。

答:罗斯福提出了这样一些法治原则:

1.“应当以为一些”的准则。这一原则的具体内容首先是法律所要求或禁止的行为应该是一种可以合理地被期望人们去做或者不做的行为,也就是说,法律绝不应设定人们无法做的事情的义务。其次,立法者和法官等当权者是真诚地行为,即他们相信这些法律是可以被服从和执行。最后,一个法律体系应该把不可能执行的情况看成一种抗辩或者缓行的情况。

2.类似情况类似处理的准则。法治要求用规则来调整人们的行为,不过,类似的标准是由法律规则本身及其对法律规则的解释原则所规定的,因而这一原则的思想不可被绝对化。这一原则的重要意义在于,对于类似的案件应该做出类似的判决,这对于法官和其他当权者的自由裁量权来说起着制约作用。

3.法无明文规定不为罪的准则。这一原则要求:法律应为人所知并加以公布,法律含义应明确清楚;无论在陈述意图的哪一方面,法律都应是普遍的,而不是用来作为损害特定人的方式;至少对较大的不法行为作狭义解释;刑事法规不应追溯既往从而不利于这一法律所适用的人。

4.规定自然正义观的准则,这些原则是指维护司法活动正直性的指针。其中包括必须有合理的设计程序和证据规则;法官必须独立和公正;任何人不应审理他本人的案件;审理必须公开和公正,但又不受公众的吵闹所控制等等。

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