合同的订立

[答疑编号2786060103]

【答案】BC

【解析】《合同法》第110条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；③债权人在合理期限内未要求履行。可见，违约方所负债务为非金钱债务的，可以适用继续履行的违约责任。故A项应排除；B、C项的情况下人民法院对守约方的请求不予支持。故B、C项为正确选项。根据《合同法》第112条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。根据第114条第1款规定，违约金是指由当事人事先约定、独立于履行行为，一方违约后向对方支付的一定数量货币。因此，违约方承担继续履行的违约责任并不因已承担支付违约金或赔偿损失的违约责任而免除，除非是第110条规定的三种履行不能的情形。故D项应排除。

（二）损害赔偿 1.补偿性损害赔偿

（1）完全赔偿原则——包括实际损失和可得利益损失 （2）规则

①可预见规则：损害赔偿的数额不得超过“违反合同一方”“订立合同时”已经预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失；

②防止损失扩大规则：当事人一方违约后，对方没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 ③损益相抵规则：违约方在赔偿的时候，要扣除掉因为违约给守约方所带来的利润。 【例题·多选题】王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客厅。 李某好奇把玩，不慎将瓷瓶摔坏。经鉴定，瓷瓶为赝品，市场价值为100元，甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的？（ ）（2008-3-63） A.要求甲商店赔偿10万元 B.要求甲商店赔偿5万元 C.要求李某赔偿5万元 D.要求李某赔偿100元

[答疑编号2786060104]

【答案】ABD

【解析】《消费者权益保护法》第四十九条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。本题中，甲商店是知假卖假，因此，甲商店存在欺诈的行为，王某可以根据消费者权益保护的规定要求甲赔偿购买商品的价款的一倍即10万元，因此，A项正确；王某从甲商店购买明代制品的瓷瓶一件，说明王某与甲商店形成的是买卖合同关系，该合同的标的物是假的，说明商店存在违约的情况，因此，王某也可以以违约为由要求甲商店赔偿5万元，因此，B项正确；因为该瓷瓶实际上是赝品，市场价值才100元，因此，王某只能要求李某承担100元的侵权赔偿责任，而不能要求其承担5万元的侵权赔偿责任，因此，C项错误，D项正确。

2.惩罚性损害赔偿

（1）消法：经营者提供商品或服务时有欺诈行为，对消费者双倍赔偿。

（2）旅游合同司法解释：旅游经营者提供服务有欺诈行为的，对旅游者双倍赔偿。 （3）商品房买卖合同司法解释——卖方存在以下行为，应双倍返还已付购房款： A.卖方隐瞒以下情况的：

①无证或假证销售：没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明 ②出售前后抵押 ③一房多卖

④房屋为拆迁补偿安置房屋

B.交付的房屋实际面积小于合同约定面积，误差比超过3%的部分（面积误差比在3%以内（含3%）部分，只需返还房价款及利息）

【考点详解】《商品房买卖合同司法解释》

注意：不能按照《消费者权益保护法》第49条的规定要求房地产销售企业承担惩罚性赔偿。 《食品安全法》第九十六条 违反本法规定，造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔偿责任。

生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。

【例题·多选题】某房地产开发公司在销售中被查出大量欺诈消费者的事实。下列哪些情形中，

买受人可以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求该公司承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任？（ ）（2009-3-58）

A.该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实 B.该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实

C.该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实 D.该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量问题的事实

[答疑编号2786060201]

【答案】ABC

【解析】本题考核房屋销售中存在欺诈行为的赔偿责任问题。

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条规定，出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任： （一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明； （二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；

（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。 根据上述规定可知，本题的正确答案是ABC。

（三）定金

1.书面、实践合同。以实际交付为准，但不交付定金不影响合同成立或生效。【《担保法解释》119】

2.必须明确约定为“定金”。【《担保法解释》118】

3.数额限制：20%，超过部分无效，作为预付款。【《担保法解释》91.121】 4.适用：（1）根本违约——全部适用 【《担保法解释》120条】 （2）部分履行——部分适用 【《担保法解释》120条】

（3）与违约金条款不能并用【《合同法》116条】（在违约金中详讲）

【例题】甲乙订立买卖大米100吨之合同，1万元1吨，为确保履行合同，乙交付定金20万： （1）若甲不久之后向乙宣告无法交货，则乙可以要求甲双倍返还定金共多少钱？

（2）若甲仅交付了50吨大米，剩余宣告不再履行，则乙可以要求甲双倍返还定金共多少钱？

[答疑编号2786060202]

【答案】（1）40万；（2）20万。

（四）违约金 【考点详解】 1.数额的调整

①低于损失——请求增加

②过分高于损失——超过损失的1.3倍——请求适当减少 2.适用

①违约金与定金：对同一违约行为不能同时适用（约金与定金罚则不可并用）

②违约金与实际履行：不履行违约金与实际履行不可并用，只要题干中没有写“不履行合同支付违约金”，就可以同时适用。

解析一：违约金、定金并存时的最佳选择：违约金+定金单倍返还 or 双倍返还定金 哪个高 《合同法》第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

【例题·单选题】甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1,000部，每部单价1,000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付违约金30万元。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，但甲公司未按约定期间交货。关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是：（ ）。 A.请求甲公司双倍返还定金60万元并支付违约金30万元 B.请求甲公司双倍返还定金40万元并支付违约金30万元

C.请求甲公司双倍返还定金60万元或者支付违约金30万元 D.请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元

[答疑编号2786060203]

【答案】D

【解析】《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

解析二：违约金与继续履行：只要不是不履行违约金就可以并用 【例题·多选题】甲乙在合同中约定，任何一方违约应向对方支付违约金30万，后来甲未履行合同，关于甲公司违约时继续履行债务，下列表述错误的是：（ ）。 A.乙公司在请求甲公司支付违约金以后，就不能请求其继续履行债务 B.乙公司在请求甲公司支付违约金的同时，还可请求其继续履行债务 C.乙公司在请求甲公司继续履行债务以后，就不能请求其支付违约金 D.乙公司可选择请求甲公司支付违约金，或请求其继续履行债务

[答疑编号2786060204]

【答案】AC

【解析】根据法律规定，违约金与继续履行：只要不是不履行违约金就可以并用。据此可知，AC正确。

三、违约的法定免责事由——不可抗力

1.不可抗力的含义：不能预见、不能避免、不能克服 2.注意事项

①不可抗力发生后，并非当然免除债务人的全部责任。而是根据不可抗力的影响，部分或者全部免除其责任。

②债务人迟延履行或其他违约之后发生不可抗力的，不能免除其责任。

四、违约与侵权竞合——加害给付

债权人可选择主张违约责任或侵权责任。只能选择其一，根据《合同法》司法解释，受害人在作出选择后，可以在“一审开庭前”变更诉讼请求。

【考点提示】选择侵权责任可以要求精神损害赔偿，选择违约则不能要求。

【例题·多选题】孙女士于2004年5月1日从某商场购买一套化妆品，使用后皮肤红肿出疹，就医不愈花费巨大。2005年4月，孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的？（ ）

A.孙女士可以要求商场承担违约责任

B.孙女士可以要求商场承担侵权责任，并主张精神损害赔偿 C.孙女士可以要求商场承担缔约过失责任 D.孙女士可以要求撤销合同

[答疑编号2786060205]

【答案】AB

【解析】本题考核加害给付问题，债权人可选择主张违约责任或侵权责任。只能选择其一，根据《合同法》司法解释，受害人在作出选择后，可以在“一审开庭前”变更诉讼请求。