系)
【拓展】甲夜间路过一小区居民楼,被高空抛下的物体砸伤。甲无法确定是何人所为,故起诉小区的物业管理单位,要求赔偿医药费。问:本案应否受理? 答案:“有明确的被告”(注意并不要求被告“与本案有直接利害关系”),也具备其他三项起诉条件,应当受理。 2(2013II -34)在民事诉讼中,当事人一方以合同中有仲裁条款为由,对人民法院受理本案提出异议的,应当( )提出。A首次开庭前B.收到传票之日起7日内C举证期满前D.庭审结束前【解析】记住:无论是诉讼程序还是仲裁程序,如提出管辖异议,均应在首次开庭前提出(阻止开庭)。一旦开庭,则程序不可终止。本题答案不够严密,准确地说,应该是“提交答辩状期间”。
3(2011II-52)、在法院的主持下,甲乙双方达成了调解协议,法院依法制作了调解书,在签字前甲方反悔,此时法院应该()A.迳行判决 B.强制执行 C.留置送达 D.重新调解【解析】为提高诉讼效率,防止久拖不决,当事人调解破裂的,法院应当及时判决,不再安排重新调解。非常重要的点,但以前几乎没有考过。
4(2009-61,2007-59) 甲诉乙建设工程施工合同纠纷一案,人民法院立案审理。在庭审中,甲方未经法庭许可中途退庭,则人民法院对该起诉讼案件()。A移送二审法院裁决B、按撤诉处理C按缺席判决D、进入再审程序【解析】诉讼程序中,原告经传唤拒不到庭,或未经许可中途退庭,视为撤诉;被告经传唤拒不到庭,或未经许可中途退庭,可以缺席判决;
仲裁程序中,申请人经书面通知拒不到庭,或未经许可中途退庭,视为撤回仲裁申请;被申请人经书面通知拒不到庭,或未经许可中途退庭,可以缺席裁决。 措词不同,但原理完全相通。【参考答案】1、BC 2、A 3、A 4、B 二、二审程序 1.上诉期间
1(2013II-26)人民法院2月1日作出第一审民事判决,判决书2月5日送达原告,2月10日送达被告,当事人双方均未提出上诉,该判决书的生效之日是2月( )日。A1B.26C.5D.10【解析】根据民事诉讼法,上诉期间应为一审判决书送达之日起15日。 3.二审法院对上诉案件的审理
2(2013-24)关于人民法院对民事上诉案件的二审裁判的说法,正确的是( )。A原判决认定事实清楚,适用法律正确的,裁定驳回上诉,维持原判决B原判决适用法律错误的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审C原判决认定事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判D原判决违反法定程序的,依法改判【解析】题目很细。A错在“裁定”,驳回上诉、维持原判应作出“判决”。
事实 √ √ × 一审程序违法 适用法律 √ × — 驳回上诉,维持原判 直接改判 发回重审(事实严重不清) 改判(事实认定错误,但二审可以查明) 只能发回重审 三、审判监督程序
3(2013II-65)下列情形中,人民法院应当再审的有( )。A.管辖错误的B.剥夺当事人辩论权利的C.缺席判决的D.原判决超出诉讼请求的E.审判庭组成不合法【解析】再审是诉讼翻案程序;撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决是仲裁翻案的程序。翻案的具体事由不需要死记硬背,记住原理:错案冤案才能翻。
4【模拟题】2013年3月施工单位终审败诉,2013年10月施工单位发现新的证据,足以证明原生效判决为错判,则以下说法错误的是()A由于判决生效超过6个月,不能申请再审B、可以在知道之日起6个月内申请再审C可以通过检察院抗诉发动再审 D、可以向上级法院申诉【解析】注意民事诉讼法已修改:当事人申请再审,应当在裁定、判决生效后六个月内提出;发现新的证据,据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更,以及发现审判人员在审理该案件时贪赃枉法的,自知道或应当知道之日起六个月内提出。【参考答案】1、B2、C 3、ABDE4、A
2Z208026民事诉讼的执行程序 三、执行案件的管辖
1(2005-60)甲诉乙施工合同纠纷一案经某一市区法院一审终结,判决乙支付工程款及利益。一不服,向该市中级法院提出上诉,二审法院驳回乙的诉讼请求。乙的住所地在该市二区,但在该区没有财产可以提供执行,而在该市三区存有50万元的钢材。则甲应当向该市()法院申请强制执行。A 一区B 中级C一区或二区D一区或三
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区【解析】《民事诉讼法》执行部分有修改:人民法院作出生效的法律文书,由被执行人住所地或被执行财产所在地法院执行。 四、执行程序 1.申请
2(2013II-17)关于执行申请期间的说法,正确的是( )。A申请执行的期间为6个月B规定分期履行的,自最后一次履行期间的最后一日起算C法律文书未规定的,从法律文书作出之日起计算D自法律文书规定的履行期间的最后一日起算【解析】申请执行的期间为两年。这里的“期间”,从法律文书规定履行期间的最后一日起算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效日起计算。 3.再申请
3(2012(6)II-28). 人民法院自收到申请执行书之日起超过()未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院再申请执行。A3个月B.6个月C.1年D.2年 五、执行中的其他特殊问题 (二)执行异议
4(2010II-55).当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的,可以向( )人民法院提出书面异议A原审B. 负责执行的C. 原告所在地D. 被告所在地 5(2006-59)、法院在执行被执行人房产时,案件外人王某提出异议,称该房产归其所有,法院无权执行。执行员按法定程序进行审查,确认王某理由成立,此时应由()批准中止执行。A 执行员B执行庭庭长 C审判委员会D法院院长【解析】超纲,了解即可。 (三)执行和解
6(2011-19,2006-60)甲公司根据生效判决书向法院申请强制执行。执行中甲与乙公司达成和解协议。约定:将判决乙承担的220万元减少为200万元,2个月内结清。但乙后来并未履行协议的约定。下列说法中,正确的是()A甲可向法院申请恢复原判决的执行B甲应向乙住所地法院提起民事诉讼C由法院执行和解协议D由法院依职权恢复原判决的执行 六、执行措施
7(2006-96,2009-62)甲公司拖欠乙公司工程款一案,经法院作出判决,现进入执行阶段。法院可根据乙的申请,对甲的银行存款采取的执行措施有()。A查封 B.扣押 C.冻结 D.强制交付 E.划拨 七、执行中止和执行终结
8(2012(10)II-12). 甲地法院在乙地对被执行人执行过程中,查明被执行人确无财产可供执行,此时应()。A由甲地法院裁定中止执行 B. 由乙地法院裁定中止执行C由甲地法院裁定终结执行 D. 由乙地法院裁定终结执行【参考答案】1、D2、D 3、B4、B 5、D 6、A7、ACE 8、A
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2Z208030仲裁制度 1(2006-64)、下列关于解决合同纠纷方式的说法中,正确的是()A对仲裁裁决不服可以再向人民法院起诉 B协商是解决纠纷的重要方式,和解协议具有强制执行的效力C当事人可以经调解程序解决合同争议 D对法院一审判决不服,可向仲裁机构申请仲裁【解析】仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后,当事人就同一纠纷在申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或人民法院不予受理。 2Z208031仲裁协议 二、仲裁协议的内容
2(2012-97,2006-62,2005-99)仲裁协议应当具备的内容有()A仲裁事项B.具体的仲裁请求和事实、理由C仲裁委员会的住所地 D.请求仲裁的意思表示E选定的仲裁委员会【解析】
仲裁协议应具备的内容 请求仲裁的意思表示 仲裁事项 选定的仲裁委员会 申请仲裁的条件 仲裁协议有效 具体的仲裁请求、事实和理由 案件属于仲裁委员会有权受理的范围
3(2012-76,2005-62)当事人在仲裁协议中约定了两个仲裁机构,关于该仲裁协议效力的说法,正确的有( )。A.该仲裁协议当然无效 B.当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,该仲裁协议无效C.一方当事人可任意选择其中一个仲裁机构仲裁 D.一方当事人应按排列顺序确定仲裁机构E.当事人共同选定其中一个仲裁机构的,该仲裁协议有效【解析】根据《仲裁法》第18条:仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。 4(2010-29)建设单位与施工单位的合同中约定:“双方在履行过程中发生的争议,由双方当事人协商解决;协商不成的,可以向有关仲裁委员会申请仲裁”。后双方发生纠纷,建设单位要求向甲仲裁委员会申请仲裁,施工单位要求向乙仲裁委员会申请仲裁,双方争执不下。关于纠纷解决方式选择的说法,正确的是( )。A只能向有管辖权的人民法院起诉B只能向不动产所在地的仲裁委员会申请仲裁C应由甲仲裁委员会进行仲裁D建设单位与施工单位选择的仲裁委员会谁先收到仲裁申请,就由谁进行仲裁 三、仲裁协议的效力
(一)对当事人的法律效力 (二)对法院的效力
5(2006-61)乙公司因甲公司拖欠其工程款依据双方订立的工程承包合同中的仲裁条款,向某仲裁委员会申请仲裁。如甲对仲裁协议的效力有异议,应当在()提出。A仲裁庭组成之前B 仲裁庭裁决之前C仲裁庭首次开庭之前D法院受理之前
6(2007-62)甲与乙因施工合同纠纷诉至人民法院。在法庭调查时,乙出示了双方订立的有效仲裁协议,此时人民法院应当()A驳回起诉B. 继续审理C终止审理D. 将案件移交合同约定的仲裁机构【解析】超纲。《仲裁法》规定,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议的,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外。总结:未开庭的,驳回起诉;已开庭的,继续审理。
7(2011-57)甲公司与乙公司因合同纠纷向某区基层法院起诉,乙应诉,经开庭审理,法院判决甲胜诉,乙对区法院的判决实体内容无异议,却以双方签订了仲裁协议为由向市中级法院提出起上诉,要求据此撤销一审判决,市中级法院的正确处理应为()。A查清事实后改判,驳回甲的诉讼请求 B仲裁协议如果有效,则裁定撤销一审判别决,驳回甲的起诉C裁定驳回乙的上诉,维持原判决 D裁定撤销一审判决,发回原法院重审【解析】超纲,原题为2008年司法考试卷三36题。教材中无明确表述,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》(法发(92)22号)第148条:当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权。 (三)对仲裁机构的效力
8(2012(6)II-29). 某施工合同仅约定工程质量产生争议时由甲仲裁委员会仲裁。合同履行中,发包人与承包人在工程质量和工程价款上产生纠纷。承包人向甲仲裁委员会申请仲裁,发包人提出管辖异议,关于该案件仲裁受理的说法中,正确的是()。A质量与结算争议均应由甲仲裁委员会受理B合同仲裁条款约定无效C双方必须签订补充仲裁协议D双方协商不成,质量纠纷由甲仲裁委员会受理【解析】仲裁事项由仲裁协议确定。仲裁裁决以仲裁协议约定的范围和申请人的请求为限,不得超裁。
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本案中双方已就质量纠纷约定仲裁,法院不得受理;而价款纠纷超出仲裁协议约定范围,仲裁委员会不得受理该部分纠纷,而应告知双方达成补充协议;达不成补充协议的,则该部分只能起诉。C过于绝对,D为最恰当项。 (四)仲裁协议的独立性
9(2007-64)甲总承包单位将其承建的工程分包给乙承包单位,双方订立分包合同并约定因本合同发生的一切争议均由某仲裁委员会裁决。后双方因质量问题发生争议,同时发现该分包行为未经建设单位同意。下列关于本案仲裁协议效力的说法,正确的是()A分包合同无效,则仲裁协议无效 B分包合同有效,则仲裁协议有效C分包合同效力待定,则仲裁协议效力待定 D分包合同效力与仲裁协议效力没有相关性【解析】合同无效,不影响独立存在的争议解决条款的效力。 【拓展】某施工合同约定,“本合同纠纷不能协商解决的,提交合同签订地法院起诉”。后建设单位以施工单位挂靠为由,请求被告住所地法院认定合同无效。则法院应如何处理?
10(2009-63) 某建设工程总承包商与分包商在分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间,总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉,要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定,人民法院( )。A应当受理,确认合同有效后驳回起诉B不予受理C应当受理,确认合同有效后移送仲裁委员会D应当先审查合同效力,确认合同无效后受理
11(2012(10)II-14)合同当事人订立仲裁协议,约定了仲裁机构,发生纠纷后一方当事人请求人民法院确认该仲裁协议的效力,应由( )人民法院管辖。A仲裁机构所在地中级 B.仲裁协议签订地基层C被告住所地中级D.原告住所地基层【解析】最高院《仲裁法解释》(法释「2000」25 号)第十二条规定:当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖;仲裁协议约定的仲裁机构不明确的,由被告住所地的中级人民法院管辖。【参考答案】 1、C 2、ADE3、BE4、A5、C6、B7、C 8、D9、D10、B11、A 2Z208032仲裁的申请和受理
1(2012-96)申请人向仲裁委员会提出仲裁申请后,被申请人拒不提交答辩书但提出仲裁反请求,则仲裁委员会应()A中止仲裁程序B.不予受理反请求C审查反请求是否符合受理条件D.将案件移送相关人民法院E继续审理原仲裁申请【解析】超纲。百度参见《仲裁法》25条和27条。 2Z208033仲裁开庭和裁决 一、仲裁庭的组成 1(2004-62).以下关于仲裁庭组成的表述,正确的是( )。A仲裁庭可以由三名仲裁员或一名仲裁员组成,由三名仲裁员组成的设首席仲裁员B由若干名仲裁员组成仲裁庭的,不设首席仲裁员C仲裁庭由二名仲裁员组成,当事人双方各选定一名D仲裁庭由当事人各方选定一名仲裁员组成【解析】仲裁庭可以为合议制(三名仲裁员),也可以为独任制(一名仲裁员),合议制仲裁庭,双方各选定一名仲裁员,再共同选定一名仲裁员,该共同选定的是首席仲裁员。 2(2007II-57).仲裁双方当事人没有在仲裁规则规定的期限内选定仲裁庭的组成形式,则下列做法正确的是()。A仲裁委员会驳回仲裁申请B.由仲裁委员会主任指定C推定选择独任仲裁庭D.推定选择合议仲裁庭【解析】2007年二级首次考核这个角度,干扰项设置新颖有趣,注意掌握。 二、开庭和审理
3(2006-56)甲公司与乙公司的监理合同纠纷一案,由某仲裁委员会开庭审理。开庭当天,接到开庭通知书的被申请人乙无正当理由拒不到庭,则仲裁庭可以()A 撤销案件 B 中止审理C 终结审理 D 缺席裁决【解析】诉讼程序中,原告经传唤拒不到庭,或未经许可中途退庭,视为撤诉;被告经传唤拒不到庭,或未经许可中途退庭,可以缺席判决;
仲裁程序中,申请人经书面通知拒不到庭,或未经许可中途退庭,视为撤回仲裁申请;被申请人经书面通知拒不到庭,或未经许可中途退庭,可以缺席裁决。 措词不同,但原理完全相通。
4(2007-63)下列关于仲裁开庭的说法,正确的是()A仲裁应当开庭进行,当事人也可以协议不开庭B仲裁应当不开庭进行,当事人也可以协议开庭C仲裁不公开进行,当事人协议公开的必须公开D仲裁公开进行,当事人可以协议不公开【解析】首先要明确“不开庭”和“不公开开庭”是两码事,“不开庭”指的是完全由仲裁庭书面审理,双方不在庭上照面,“不公开”指的是不对社会公开,不允许旁听。 仲裁应当开庭审理,当事人也可以协议不开庭;仲裁以不公开审理为原则,除非双方协议公开。但涉及国家秘密、第三人商业秘密等情形的,当事人协议公开也不能公开。
5(2012(10)II-76).关于仲裁审理制度的说法,正确的有( )。A仲裁案件的审理以开庭审理为原则,不开庭
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