审理为补充B是否开庭审理可由双方当事人协商确定C仲裁案件的审理以公开审理为原则,以不公开审理为补充D涉及国家秘密的案件不应当开庭审理E当事人有充分的自由选择审理是否公开,不受限制 三、仲裁中的和解、调解
6(2010II-79).仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的,可以()A.请求仲裁庭根据和解协议制作调解书B. 请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书C.撤回仲裁申请 D.请求强制执行 E请求法院判决【解析】 “仲裁和解、调解”,是仲裁法核心内容,每年1-2题。
仲裁和解 仲裁调解 请求根据和解协议作出裁决 撤回仲裁申请 制作仲裁调解书 制作仲裁裁决书 不能重新发动仲裁 反悔的,可根据原仲裁协议重新发动仲裁 双方签收生效 作出生效
7(2007-99)仲裁过程中,当事人双方达成了调解协议,则仲裁庭下述作法正确的有()A制作调解书 B. 制作裁决书C. 驳回申请D撤消案件E. 要求当事人撤回申请
8(2009-98) 甲乙双方的合同纠纷于2006年7月2日开庭仲裁,7月4日,经仲裁庭调解,双方达成了调解协议,7月5日仲裁庭根据调解协议制定了调解书,7月6日调解书交由双方签收。根据《仲裁法》有关规定,则下列说法正确的是()。A该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力B该调解书自2006年7月5日产生法律效力C若当事人签收调解书后反悔,则仲裁庭重新开庭仲裁D申请人签收调解书后,申请人应撤回仲裁申请E、该调解书自2006年7月6日产生法律效力 四、仲裁裁决
两种意见:按多数 三种意见:按首席
9(2011II-59).甲、乙、丙三人组成仲裁庭,甲为首席仲裁员,甲认为应该支持申请人的主张,乙、丙认为不应支持申请人的主张,关于仲裁裁决的说法,正确的是()A应按乙、丙的意见做出仲裁裁决B应该按甲的意见做出仲裁书C甲、乙、丙各自的意见全部列出交由仲裁委员会做出决定D按照甲的意见做出仲裁裁决,仲裁裁决书中如实记载乙、丙的意见
10(2007-61)某工程质量纠纷经仲栽庭开庭审理后,在赔偿数额上形成三种意见,甲、乙、丙仲裁员分别认为应赔偿15、16、20万元,其中丙仲裁员是由当事人双方共同选定的。此案中,应当裁决赔偿()万元。A15B. 16C.17D. 20
11(2005-58)甲、乙合同纠纷申请仲裁。甲、乙各选定一名仲裁员,首席仲裁员由甲乙共同选定。仲裁庭合议时产生了两种不同意见,仲裁庭应当()作出裁决A按多数仲裁员的意见B按首席仲裁员的意见C提请仲裁委员会 D提请仲裁委员会主任【解析】裁决应当按照多数仲裁员的意见作出的。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。注意两者之间的逻辑联系。
12(2011-67)仲裁裁决书自()之日起发生法律效力。A发出 B. 当事人收到C申请撤销期限届满 D. 作出【参考答案】
1、A 2、B3、D4、A5、AB6、BC 7、AB 8、AE9、A10、D11、A12、D 2Z208034申请撤销裁决
发动方式 再审 法院主动发动 当事人申请发动 检察院抗诉发动 生效之日起6个月; 或知道之日起6个月 生效判决的上一级法院 撤销仲裁裁决 当事人申请发动 当事人申请时间 地点 收到之日起6个月 仲裁委员会所在地的中级法院
1(2007II-69).仲裁委员会作出仲裁裁决后,施工单位不服,认为仲裁的事项不属于仲裁协议约定的范围。为维护自身的权利,施工单位可以选择的正确措施有()。A向仲裁机构所在地人民法院起诉 B.向合同订立地的人民法院起诉C向人民法院申请撤销裁决 D.请求人民法院不予执行裁决E请求人民检察院撤销裁决【解析】仲裁裁决一经做出即产生法律效力,当事人不得就同一纠纷再起诉或重新申请仲裁。所以A、B错。 但在法律规定的6种情形下,当事人有确切证据的,可以通过向法院申请撤销或不予执行来推翻生效的仲裁裁决
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(翻案程序)。
仲裁裁决被法院推翻的,当事人之间的纠纷恢复到最原始状态:一方可以起诉,也可以和对方重新协商订立新的仲裁协议发动新的仲裁(而不能通过原仲裁协议重新发动仲裁)。
2(2012(6)II-78,2011-79)根据《仲裁法》,仲裁裁决可能被撤销的情形有()。A.裁决的事项超出仲裁协议约定的范围B.依据伪造的证据作出的裁决C.双方当事人均对裁决不服 D.重大案件适用了独任庭审理E、没有仲裁协议【解析】错案才能翻。
撤销的事由 不予执行的事由
1、没有仲裁协议 1、没有仲裁协议
2、仲裁庭超裁或无权仲裁 2、仲裁庭超裁或无权仲裁
3、仲裁庭的组成或仲裁程序违法 3、仲裁庭的组成或仲裁程序违法
4、仲裁裁决所依据的证据是伪造的 4、认定事实的主要证据不足
5、对方当事人隐瞒重要证据 5、适用法律错误
6、仲裁员行为不法 6、仲裁员行为不法
3(2006-55,改)甲、乙建设工程纠纷一案,经某仲裁委员会作出裁决,双方当事人对裁决结果均不满意。下列选项正确的是()A双方可根据原仲裁协议重新申请仲裁 B双方可重新达成仲裁协议后申请仲裁,也可以向法院起诉C双方可向人民法院申请撤消仲裁裁决 D以上说法都不对【解析】仲裁一裁终局,当事人不得再就同一纠纷重新仲裁或起诉。撤销仲裁裁决是翻案程序,需要法定理由,需要确切证据(证明该生效裁决是错裁)。 4(2013II-38,2009-64) 当事人申请撤销仲裁裁决,应当向( )提出。A仲裁委员会的上级主管部门 B.仲裁委员会所在地的中级人民法院C仲裁委员会所在地的基层人民法院 D.被告所在地的基层人民法院【参考答案】1、CD2、ABE 3、D 4、B 2Z208035仲裁裁决的执行 一、仲裁裁决的强制执行力
1(2009-65,2010-57,2006-63) 甲、乙双方因施工合同纠纷,经仲裁机构裁决乙方应承担责任,然而乙方拒不履行生效裁决。根据《仲裁法》规定,甲方可以()。A向法院申请撤销裁决B、向人民法院起诉C向上级仲裁机构申诉D、向人民法院申请执行
2(2004-64)合同一方当事人不履行仲裁裁决的,仲裁委员会()。A可以委托工商行政管理部门执行B.不可以强制执行C授权人民法院强制执行D.移交检察机关强制执行【解析】一方不履行仲裁裁决的,另一方有权请求强制执行。但仲裁委员会性质上属于民间团体,不属于国家暴力机器,因此,该裁决书只能由当事人向人民法院申请强制执行。
类似的,请大家注意在仲裁程序中,像证据保全、财产保全、先予执行等,因为涉及到财物的冻结、扣押、查封,都只能由法院来操作。
3(2011-68)根据《民事诉讼法》,申请仲裁裁决强制执行的期间( )A6个月 B、1年C、2年 D、3年
4(2010II-72).商事仲裁裁决生效后,应当向( )申请执行A作出裁决的仲裁委员会B. 申请人住所地的中级人民法院C被执行人住所地的中级人民法院D. 仲裁委员会所在地的中级人民法院E被执行财产所在地的中级人民法院【解析】《仲裁法解释》第二十九规定,当事人申请执行仲裁裁决案件,由被执行人住所地或者被执行财产所在地的中级人民法院管辖。
二、仲裁裁决的不予执行
5(2009II-79).根据《仲裁法》和《民事诉讼法》规定,对国内仲裁而言,人民法院不予执行仲裁裁决的情形包括( )。A约定的仲裁协议无效B. 仲裁事项超越法律规定的仲裁范围C适用法律确有错误D. 原仲裁机构被撤销E申请人死亡
6(2013II-35)仲裁裁决被人民法院不予执行的,当事人可以( )。A向人民法院起诉 B.向人民法院申请再审C向人民法院执行庭申请复议D.根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁【解析】仲裁裁决一经做出即产生法律效力,当事人不得就同一纠纷再起诉或重新申请仲裁。但在法律规定的6种情形下,当事人有确切证据证明是错案的,可以通过向法院申请撤销或不予执行来推翻生效的仲裁裁决(翻案程序)。
仲裁裁决被撤销或不予执行后,连带着原仲裁协议一并消灭。案件回到最原始状态:可以和解;可以调解;一方可以起诉;双方也可以重新达成新的仲裁协议,根据该新的仲裁协议发动新的仲裁(但不能根据原仲裁协议重新申请仲裁)。【参考答案】1、D2、B3、C4、CE 5、ABC 6、A 2Z208036涉外仲裁的特别规定
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1(2011-64)中国甲公司与某国乙公司就买卖合同纠纷在中国某仲裁委员会仲裁,乙申请财产保全,要求扣押甲在中国某港口的一批设备,仲裁委员会对乙的申请的处理,正确的是()A将乙的申请提交港口所在地的中级法院裁定B不予受理,告知乙直接向有关法院提出申请C将乙的申请提交甲所在地的基层法院裁定D审查后,直接作出裁定,由设备所在地的法院执行【解析】民诉258条:“当事人申请采取财产保全的,中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当事人的申请,提交被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院裁定。”
2(2011-62)关于仲裁裁决效力的说法,正确的是( )A仲裁裁决具有强制执行力,一方当事人不履行,对方当事人可以向仲裁委员会申请强制执行B仲裁裁决在所有《承认和执行外国仲裁裁决公约》缔约国或地区,不能直接承认和执行C当事人向人民法院请求撤销裁决决定的,该裁决书不发生法律效力D一裁终局,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的不予受理【参考答案】 1、A2、D
2Z208040调解、和解与争议评审
1(模拟题).以下不可以提请人民法院强制执行的是( )。A.经司法确认的人民调解委员会制作的调解书 B.双方达成的仲裁和解协议C.人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书 D.双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书E承发包双方接受、并经监理人确认的争议评审意见【参考答案】1、BCDE 2Z208050行政复议和行政诉讼
2Z208051行政复议和行政诉讼受案范围
1(2012(10)II).下列情形中,属于行政复议受理范围的是()A王某在工地偷窃被公安机关行政拘留B李某的建造师资格被建设行政主管部门吊销C法院依职权对案件当事人的财产进行保全查封、扣押D监理工程师对质量不合格的建筑材料进行封存E环保部门对施工企业施工噪声超标做出处罚【解析】A,行政拘留可以提起复议,但要注意刑事拘留不属于行政行为,不得提起行政复议;C属于司法行为,并非行政行为;对司法行为不服,可向上级法院申请司法复议。D是民事纠纷,不是行政纠纷。
2(2011-39)甲省人民政府作出了批准该省乙市人民政府在乙市某村征用土地的批复。其后,乙市规划建设局授予丙公司拆迁许可证,拆除该村一组住户的房屋。住户不服,欲请求法律救济。下列说法中,正确的是()A住户不得对乙市规划建设局授予拆迁许可证的行为提起诉讼B住户对甲省人民政府征用土地的批复不服,应当先申请复议再提起诉讼C住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼D住户不得请求乙市人民政府撤消乙市规划建设局授予丙拆迁许可证的行为【解析】本题是2005年司法考试卷二44题,即使对司考的考生来说,也难了。为什么建造师考试会考这种坑爹的题,只能解释为命题人因为自己会做这个题,得瑟起来hold不住了。AC,当事人认为行政机关具体行政行为侵犯自身合法权益的,可以提起行政复议或行政诉讼,A为行政许可,C为行政征用,均属于具体行政行为。
B错,注意本案中,作出具体行政行为的是乙市政府,甲省政府的批复是内部行政行为(官~官)而不属于具体行政行为(官~民)。 3(2013II-9)下列事项中,能够申请行政复议的是( )。A行政处分决定 B.招标投诉处理C质量纠纷调解 D.造价指导信息发布【解析】和往年题目相比,有精细化趋势,和工程实践联系愈加密切。 能够提请行政复议的行为必须是具体行政行为(官~某民)。A行政处分(官~官),C行政机关对民事纠纷的处理(民~民),D抽象行政行为(官~全民)均不得申请复议。
4(2007-65)建设行政管理部门对建设工程合同争议进行调解,施工单位不服,施工单位可以采取的行为是()A申请行政复议或提起行政诉讼B. 申请仲裁或提起民事诉讼C申请行政复议后提起行政诉讼D. 申请仲裁后提起民事诉讼
二、行政诉讼的受理范围
5(2007-67)施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼,人民法院应当受理的是()。A对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解 B撤销施工单位资质证书的决定C因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分 D关于资质证书颁发的条件不符合法律规定
6(2012(10)-7)施工企业因下列情形提起行政诉讼,人民法院不予受理的是()。A对吊销其资质证书不服的 B.对查封其财产不服的C认为行政机关侵犯其中标权利的 D.认为某省人民政府制定的规章违法的
7【模拟题】海关通告“接上级通知,即日起停止进口某能耗超标的施工设备”。施工单位不服该决定,能否提起行政复议或行政诉讼?为什么?
【答题要点】抽象行政行为(官~全民)不可诉。【参考答案】1、ABE2、C3、B4、B5、B6、D 2Z208052行政复议的申请、受理和决定 一、行政复议申请
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1(2007-66(改)).某施工单位在参加投标中有违法行为,建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出,施工单位5月25日收到。8月1日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定,则说法正确的是()A施工单位可以申请复议,也可以不经过复议直接起诉B施工单位应先申请复议,不服复议可以向法院起诉C施工单位只能向法院起诉D施工单位既不可以申请复议,也不可以向法院起诉
2(2009-99).对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为,当事人不服,可以向( )申请行政复议。A.市建设行政主管部门B.市人民政府C.省级建设行政主管部门 D.省级人民政府E.国务院建设行政主管部门【解析】复议机关为:?本级政府或?上级行政机关。 二、行政复议受理 3(2012I-98).具体行政行为在行政复议期间不停止执行,但( )可以停止执行。A被申请人认为需要停止执行的B.申请人申请停止执行的C申请人提供担保的D.行政复议机关认为需要停止执行的E被申请人被撤销的【解析】行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行: (一)被申请人认为需要停止执行的; (二)行政复议机关认为需要停止执行的;
(三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的; (四)法律规定停止执行的。 三、行政复议决定 4(2012(10)II-21)、施工单位甲被某市建设行政主管部门没收施工设备并处罚款。施工单位不服该处罚决定,申请行政复议。行政复议机关在受理申请时,应()A告知申请人有申请听证的权利B告知申请人有一并提出行政赔偿请求的权利C告知申请人在行政复议过程中不得自行向被申请人收集证据D告知申请人在行政复议过程中不得自行向其他有关组织或个人收集证据【解析】行政复议申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,行政复议机关不得拒绝。在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。 申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求,行政复议机关对符合规定应当给予赔偿的,在作出行政复议决定时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。
5(2012(10)II-36)行政复议的被申请人未提出书面答复、提交当初作出具体行政行为依据的,应当()。A延期行政复议B.由复议机关责令其提交C驳回行政复议申请 D.撤销具体行政行为【解析】根据《行政复议法》第28条第四款规定,被申请人不按规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。【参考答案】1、C2、BC3、AD 4、B 5、D
2Z208053行政诉讼的法院管辖、起诉和受理
1【模拟题】某地级市一施工单位因挂靠承揽工程项目,市建委查实后作出降低资质等级的行政处罚。施工单位不服,向省建设厅申请行政复议。省建设厅受理复议申请后在法定期限内作出维持原行政行为,驳回复议申请的决定。施工单位不服复议决定,其应当向()起诉。A市建委所在地基层法院B.市建委所在地中级法院C省建设厅所在地基层法院D.省建设厅所在地中级法院【解析】行政案件管辖: 级别管辖 地域管辖 一般原则 经复议的案件,复议机关改变具体行政行为的 限制人身自由案件 不动产案件 基层法院(三类案件除外) 最初做出具体行政行为的行政机关所在地 可以由复议机关所在地法院 被告住所地或原告住所地法院 不动产所在地法院 原告同时向两个有管辖权的法院起诉的,由先受理案件的法院审理。 2【模拟题】下列情形中,应当由中级人民法院管辖一审行政案件的是()A确认建筑构件为发明专利 B. 确认设计方案的著作权C不服省级建设行政主管部门降低资质等级的处罚D不服国务院建设行政主管部门不准予资质增项许可E不服海关没收进口施工设备的决定【解析】一审行政案件原则上由基层法院管辖。三类案件的一审由中院管辖:1、确认发明专利权的案件、海关处理的案件;2、对国务院部门、省级政府的具体行政行为起诉的案件;3、重大、复杂的案件。【参考答案】1、A2、ADE 2Z208054行政诉讼的审理、判决和执行
1(2010-13)关于行政诉讼法律规定的说法,正确的是( )。A未经行政复议程序,不能提起行政诉讼B法院审理行政诉讼案件不适用调解C行政诉讼坚持谁主张谁举证原则D在行政诉讼过程中,被告有权自行向原告和证
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人收集证据
2(2012-39,2010-50).对被诉的具体行政行为,人民法院可以判决变更的情形是()A行政行为超越职权B. 行政行为违法C被告不履行或迟延履行法定职责D. 行政处罚显失公平【解析】行政诉讼以审查具体行政行为的合法性为原则;以合理性审查为例外。行政诉讼与行政复议都只能针对具体行政行为。法院是司法机关不是行政机关,行政行为是否合法,法院是内行;是否适当,法院是外行。所以,法院对具体行政行为一般只做合法性审查,不做合理性审查。法院对行政案件,要么做维持判决(如认定具体行政行为合法),要么做撤销判决(如认定具体行政行为违法),不允许走中间地带做变更判决。只有一个例外:对显失公平的行政处罚,法院有权判决变更。 行政复议 相同点 不同点 属于行政行为 合法性、合理性审查 书面审查、可以决定变更 针对 行政诉讼 具体行政行为 属于司法行为 只做合法性审查 开庭审理、不可判决变更
3(2012-61)行政责任的承担方式包括行政处罚和( )A行政复议B.行政处分C行政赔偿 D.行政许可
4(2013-87)某县人民法院审理其管辖范围内的行政诉讼案件,应当依据和参照的规范性法律文件包括( )A 各地的地方法规B 法律、行政法规C 案件所在地的县人民政府公开发布的规定 D 案件所在地的省、自治区、直辖市人民政府规章E 案件所在地的省、自治区人民政府所在地的市人民政府规章【解析】人民法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用 于本行政区域内发生的行政案件,人民法院审理民族自治地方的行政案件,并以该民族自治 地方的自治条例和单行条例为依据。
人民法院审理行政案件,参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。
本题容易误选的是AE,在审判中只能适用本行政区域内的地方法规,也只能参照本行政区域内的政府规章。例如南通市下属海门县法院对其管辖的行政案件审判工作适用江苏省地方法规,也可参照江苏省政府的规章,但不可能参照省府所在地南京市政府规章。【参考答案】 1、B2、D 3、B 4、BD
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