法律顾问经济与民商点担保

法律顾问经济与民商考点：担保

2.担保的特征

（1）从属性。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的从其约定。

（2）自愿性。留置作为法定担保，虽然是由法律直接规定产生的，但是，当事人可以在合同中约定不得留置的物。

（3）担保责任的不确定性。

二、担保方式及其种类

1.担保方式

2.担保方式的分类

（1）以担保的设定是否基于当事人的意思为标准，担保可以分为法定担保

和约定担保。留置，就是一种法定担保。保证、抵押、质押以及定金，都属于约定担保。

（2）以担保的标的的不同为标准，担保可以分为人的担保、物的担保和金钱担保。

三、担保的设立及其后果

1.担保的设立

当事人可以单独订立担保合同，也可以在主合同中附加担保合同的内容。当事人在主合同中附加担保的约款，不是主合同的组成部分，而是属于独立的担保合同。

2.担保设立的无效及其后果

导致担保无效的情形有：①国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的。②董事、经理违反公司法的规定，以公司资产提供担保的。③以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的。④企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的。⑤企业法人的职能部门提供保

证的。⑥主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的。⑦主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。⑧主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。⑨以不得抵押的财产设定抵押的。⑩下列对外担保无效：第一，未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的；第二，未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的；第三，为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的；第四，无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的；第五，主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。法律 敎育 网

担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有规定的，按照规定。主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1／3.

担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。