EPC关键条款法律风险防范

EPC关键条款法律风险

防范

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EPC工程合同关键条款法律研究

十四、项目终止或中止 （一）存在问题或风险

1.合同终止条款是总包合同中的关键条款。一般项目合同对于发包人的权利保护比较健全，根据合同条款发包人大多有主动终止合同的权利。而对于承包人在合同终止方面规定的权利不多，甚至没有规定。

2.当发包人具有违约行为、丧失履约能力等情形，承包人如没有相应退出机制，可能会导致工程款没法回收，下游分包商或者供应商催款等，进而存在巨大损失的风险。

（二）防范措施

1.对于因承包人原因，发包人终止解除合同的情形约定不能过于严苛，发包人更不能随意终止解除合同。

2.对于因承包人终止合同的权利应该加以重视，对于因发包人原因导致承包人要终止合同的情形要具体规定，同时对于发包人违约导致合同终止的责任也要具体列明。

（三）条款示例

1.发包人具有，承包人可以终止合同：

(1)在规定的付款期限到期后30工作日之内，未将发包人代表签发的付款证书上所规定的应付款额付给承包人（发包人根据合同有权扣减的款项除外）；

(2)不执行或拒绝执行合同；

(3)发包人未履行合同规定的义务，有确切证据证明将导致合同目的不能实现；

(4)发包人破产或无力偿还债务，或停业清理，或已由法院委派其破产案财产管理人或遗产管理人，或为其债权人的利益与债权人达成有关协议，或在财产管理人、财产委托人或财务管理人的监督下营业，或发包人所采取的任何行动或发生的任何事件（根据有关的适用法律）具有与前述行动或事件相似的效果；

(5)有确切证据证明发包人丧失了履约能力；

(6)法律、法规和合同中约定的发包人可终止合同的其他情形。 承包人依据此款终止合同，应向发包人发出通知。在发包人收到通知之日起7天之后，发生终止合同的效力。

2．终止合同后的付款

根据承包人终止合同条款规定终止合同之后，发包人应： (1)将履约担保退还承包人并支付相应未付款项；

(2)付给承包人因此项终止而蒙受的任何利润损失或其他损失或损害的款额。

（四）谈判建议

我方谈判人员应更多关注到对方对于终止合同的条件情形以及是否有规定我方主动提出终止合同的条件，同时合同终止时应对责任条款进行约定。

（五）项目分包风险控制措施

我方需明确分包各方在项目中所应该承担的义务，降低并力争转移我方所承担的风险。

十五、合同价格 （一）存在问题或风险 1.总价合同

总价合同，是指在确定的工程范围和工作内容下，合同总价一次包死，固定不变。所谓“固定”，是指这种价款一经约定，除发包人增减工程量和设计变更外，不再进行调整。所谓“总价”，是指承包人完成合同约定范围工作而应得的报酬。在实际操作中，发包人在招标时往往只提供项目的基础设计文件，要求承包人在基础设计概算范围内提供投标报价并形成固定总价。由于基础设计深度达不到提供准确工程量的程度，承包人容易承受巨大风险。

2.单价合同

单价合同，是指按照实际完成的工程量和承包人的投标单价进行合同价格的确定，即工程量可变、单价不变的合同。对于承包人而言，工程量可以按实际完成的数量进行调整，但单价固定不变。单价合同也存有其缺点：一是工程造价在项目结束前都是动态变化的，不利于总投资费用的控制；二是当工程量清单中要求的工作内容与施工图纸及实际工作内容规定不一致时，发包人和承包人之间容易产生争议。

3.多数EPC合同中对开具发票类型、金额、税率未作明确约定。工程类EPC合同发票种类较多，可能包含17%以及6%的增值税发票和建安发票。

（二）防范措施 1.采用总价合同

（1）为降低风险，承包人应特别注意招标文件、合同条件、设计图纸与技术规范说明，对于承包范围和工作内容做到心中有数；

（2）承包人要充分考虑现场相异条件、设计变更等因素，除进行工程费用和措施费用预算外，还需增加不可预见费用预算；

（3）在合同谈判中，要重视合同调价机制。所谓固定总价也只是相对固定，对于如工作范围增加、设计变更等可调价因素导致的费用增加双方要协商进行确定。

2. 采用单价合同

（1）对以工程量清单为基础的单价合同，工程量清单必须结合设计图纸及说明，技术规范及其他有关合同文件，综合分析研究。发包人和承包人应核算工程量清单中工程数量，清楚工程范围，确定有无漏项；

（2）对于工程量清单中每一分部分项工程的工作内容要有详细的说明，防止工作内容解释不清出现争议。

（3）对于工程量的增加必须注明需要我方即承包人同意方能执行。