理论性考点
一、侵权责任的功能 1.填补损害
返还财产、恢复原状、赔偿损失 2.预防损害
停止侵害、排除妨碍、消除危险 积极的规范作用 3.教育与惩戒作用
原则上不惩戒，但法的否定评价和义务性作为具有警戒作用 4.分担损失与平衡社会利益 赔偿是社会再分配的一种方式
二、归责原则理论
1.归责原则是指以何种根据或基础确认和追究行为人的侵权责任。
2.我国采取二元规则体系。一般侵权适用过错责任；特殊侵权适用无过错责任。 过错责任中，行为人承担侵权责任的基础是其过错；
无过错责任中，行为人承担侵权责任的基础是危险和特殊的法律关系。 3.过错原则
（1）定义：过错是行为人承担侵权责任的伦理和正义性基础。 （2）特征
主观归责原则；
过错为侵权责任的构成要件；
表明行为人的过错大小对责任范围具有决定性作用。 ※过错推定
法律推定行为人有过错，举证倒置，增强了法律对受害人的保护。属于过错责任原则的一部分。 4.无过错原则
合理性：高度危险/先前行为（控制力）/优势地位 特征：适用对象特殊规定/构成要件，不考虑过错 意义：保护弱势地位受害人的利益。
三、公平责任评价
不是归责原则，但仍在侵权责任法有着分配损失的作用。 1. 没有明确的法律依据（侵权责任法规定为侵权原则）；
公平责任的适用没有条件的限定，“公平”本身也没有相关学理上的解释，在实务上易导致法官权力的滥用，法官可能基于方便、人情或者其他原因从宽适用此条款。
2.没有具体的案件适用对象； 3.不符合对案件的认识规律。
实质上让财产的有无多寡成为民事责任的归责标准。
四、侵权责任要件
0.法：三要件 德：四要件
1.加害行为
（1）定义：行为人实施的加害于受害人民事权益的不法行为，不具有意思表示要素，是事实行为。
（2）分类：狭义侵权行为（行为人自己实施的加害行为） 准侵权行为（由他人对其造成损害负有赔偿等义务的人实施的行为） （3）内容
①是行为人或被监护人、雇员实施的行为 ②在本质上具有不法性
③所侵害的是受害人的民事权益 （4）意思表示
法律行为：依意思表示为要素，并依该表示的内容发生法律效果的行为。 侵权行为：不以意思表示为要素，具有权利义务效果的法定性。 2.损害 （1）定义
受害人一方因他人的侵害行为而遭受的人身、财产方面的不利后果。 ※精神损害与财产损害的区别 （为个人归纳）
①财产和人身侵害/人身权、特定人格关系等 ②全部实际损害/严重 3.因果关系
加害行为与损害之间的引起与被引起关系 4.过错
（1）定义：一种可归责的心理状态 本质上具有不正当性 （2）过失的判断标准：理性人应达到的注意义务的程度
五、隐私权与名誉权的区别 1.名誉权
自然人：道德品质、生活作风等社会评价 法人、非法人组织：商誉 侵害名誉权要件
a、散布他人道德品质、生活作风的情况 b 、散布情况不真实 c、有损他人名誉 2.隐私权
自然人对个人秘密和个人私生活进行支配并排除他人干涉的权利 （1）私生活不受侵扰或公开
（2）个人信息不被随意泄露或公开
（3）法律限制：基于社会或公众利益的需求而公开他人的信息 保护对象；行为构成；法律限制（个人归纳）
六、侵权责任与违约责任的竞合
行为人同一行为既违反侵权责任法规定，符合侵权责任的构成要件，又违反合同
法规定或当事人约定，符合违约责任的构成要件，从而产生侵权责任与违约责任的相互冲突。 1.构成要件
①当事人之间存在合同关系 ②一方实施违约行为，同时也造成了侵权法上的损害（侵害了履行利益之外的权益）
a、两个请求权，有权选择 b、一旦选定，不能更改，亦不能另行起诉c、如未选择，法院可为其确定 2.侵权责任与违约责任 （1）归责原则不同 （2）举证责任不同
（3）义务内容不同 （约定义务/法定义务） （4）时效
（5）责任构成和免责条件
（6）责任方式不同 如支付违约金
（7）责任范围不同 违约：可预期/侵权：实际损失和合理的间接损失 （8）对第三人责任不同 （9）诉讼管辖不同
七、惩罚性赔偿
（1）定义：法律对特定情况下的加害行为规定的具有惩罚性的金钱赔偿。 （2）侵权责任法规定：明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。
八、用人者责任·职务活动范围 1.前提：存在雇佣关系 2.用人者支配被用人者活动 3.被用人者是为用人者利益活动
数人共同侵权
类型 共同侵权 构成要件 责任承担 免责 主体复数性 连带责任 共同故意/过失/行为直接结合 结果统一性 无、限制能力： 侵权责任 不要求意思联络 主体复数性 具体侵权人不确定 行为同一或相继 连带责任 证明： 自己未侵权 具体谁侵权 共同侵权sp (教唆、帮助) 共同危险行为 原因叠加行为 分别侵权行为 均具有过错/危险，过错内容基本相同 结果统一性 原因整体推定性 主体复数性 行为分别性（足以） 结果同一性 原因叠加推定性 主体复数性 行为分别性（不足以） 结果同一性 连带责任 能够确定： 各自相应 难以确定： 平均承担
抗辩事由
类型 正当理由 正当防卫 1.对象条件 不法侵害/实施者/必要措施 2.目的条件 保护防卫 3.时间条件 4.限度条件 1.保护本、三、公利益 2.存在紧迫危险 3.必要限度 人身/公共利益/公序良俗、公共道德 条件 超过必要限度： 适当责任 责任承担 紧急避险 自然原因： 适当补偿 超过必要限度： 适当责任 受害人同意 1.受害人事先明示的真实的意思表示 2.行为人主观善意 3.不超过同意的范围和限度 4.受害人之同意不违反法律与公序良俗 1.目的 保护自己利益 自助 2.情势 情势紧急无法公济 3.对象 债务人财产、人身 4.限度 必要限度 外来原因 不可抗力 1.不可预见 2.不可避免并不能克服 一般侵权： 具体判断原因力 特殊侵权： 特殊规定 其他 过失相抵 故意免责 受害人过错 过失： 与有过失/ 比较原因力；比较过错 第三人原因 判断原因力；参照数人侵权
紧急避险与正当防卫
引致条件 对象 法律后果 目的条件 时间条件 限度条件 正当防卫 紧急避险 不法侵害行为 不法侵害行为（无攻击性）与自然原因 不法侵害人 第三人 必要限度不赔偿 适当补偿 保护公共、本人、他人的合法权益 正在发生 必要限度
Ps.见义勇为条款
第二十三条
因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。 理解与正当防卫区别
例：张三殴打李四，王五路过并反击张三 （1）张三受损，因正当防卫不获赔。
王五受损，可主张 张三赔偿，张三逃逸或无力赔偿时，李四适当补偿。
财产损失赔偿
1.原则
（1）完全赔偿原则
物损和其他直接财产损失；价值可计算 （2）适当赔偿原则
间接财产损失和可得利益；“纯粹经济损失”；难以准确确定 2.计算标准
损失发生时的市场价格 3.附带财产损失的赔偿 第二十条
侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
人身损害赔偿
1.死亡赔偿
（1）死亡赔偿金
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