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2013年行政法-徐金桂讲义 

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B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分

C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人 D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被告 真题回顾-17(2011年卷二第84题)

甲市乙区公安分局所辖派出所以李某制造噪声干扰他人正常生活为由,处以500元罚款。李某不服申请复议。下列哪些机关可以成为本案的复议机关?( )

A.乙区公安分局 B.乙区政府 C.甲市公安局 D.甲市政府

四、行政复议的程序(图表三十一)☆☆☆☆☆

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申请条件: ?有明确的被申请人 ?有复议请求、事实根据 ?属于复议申请范围 ?符合60日复议申请期限 书面申请 网上申请 口头申请 申请人认为具体行政行为所依据的规定违法,可一并提出审查申请。 申请:知道具体行政行为之日起60日内,法律规定超过60日的除外 针对作为: 1、当场作出的,自具体行政行为作出之日起计算; 2、法律文书直接送达的,自受送达人签收之日起计算; 3、邮寄送达的,自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算;没有邮件签收单的,自受送达人在送达回执上签名之日起计算; 4、具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的,自公告规定的期限届满之日起计算; 5、作出具体行政行为时未告知,事后补充告知的,自收到行政机关补充告知的通知之日起计算; 6、被申请人能够证明申请人知道具体行政行为的,自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。 针对不作为: 1、规定履行期限的,自履行期届满之日起计算; 2、未规定履行期的,自行政机关收到申请满60日起计算。 3、紧急情况下的不作为,立即可以申请行政复议。 受理: ?条件: ①有明确申请人和适格被申请人;②与具体行政行为有利害关系;③有复议请求和理由;④符合期限规定;⑤属于受案范围;⑥属于复议机关职权范围;⑦未先起诉、复议。 ?处理: ①符合条件5日内受理;②申请材料不全或表述不清,5日内书面通知补正,无正当理由逾期不补,视为放弃申请。 ?选择管辖: ①申请人就同一事项向两个或者两个以上有权受理的行政机关申请行政复议的,由最先收到申请的机关受理;②同时收到申请的,由收到申请的行政机关在10日内协商确定;③协商不成的,由其共同上一级机关在10日内指定受理机关。 ?监督:上级机关认为不受理理由不成立的,经督促仍不受理的,应当责令其限期受理,必要时也可以直接受理 审查: ?主体:复议机关中负责法制工作的机构(法制办、处、科),2名以上人员参加。 ?方式:原则上书面审,也可以 ①向有关组织和人员调查情况,可以实地调查核实证据; ②听取申请人、被申请人和第三人的意见, ③重大、复杂的案件,申请人提出或复议机构认为必要时,可采取听证的方式审理。 ④申请人在受理后决定前可以撤回申请,但撤回后不得以同一事实和理由再次申请复议。除非撤回申请违背真实意愿或被申请人重新作出具体行政行为。 ?审查内容:具体行政行为是否合法、适当。 ?自受理之日起60日内作出决定,法律规定少于60日的除外,经复议机关负责人批准,可延长期限(最多不超过30日) 复议决定 维持 限期履行 变更撤销 行政复议中的期间:关于行政复议期间有关“5日”、“7日”的规定是指工作日,不含节假日。 决 定 对附带审查的抽象行政行为:7日内,能管就管,不能管就转。 可责令重作 确认违法 撤回复议申请 经复议机关同意并作出终止通知书 ●重要法条

§《复议法》第9、17、18、20、22、31条第1款

§《实施条例》第15、16、21、26、29、31、33、38、39、42、48条第1款第(2)项、48条第2款

47题) 关于行政复议,下列哪一说法是正确的?

真题回顾-18(2011年卷二第

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A.《行政复议法》规定,被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起10日提出书面答复, 此处的10日指工作日

B.行政复议期间,被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为

C.行政复议期间,复议机关发现被申请人的相关行政行为违法,可以制作行政复议意见书 D.行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则 真题回顾-19(2012年卷二第49 题)

国务院某部对一企业作出罚款50万元的处罚。该企业不服,向该部申请行政复议。下列哪一说法是正确的?

A.在行政复议中,不应对罚款决定的适当性进行审查 B.企业委托代理人参加行政复议的,可以口头委托

C.如在复议过程中企业撤回复议的,即不得再以同一事实和理由提出复议申请

D.如企业对复议决定不服向国务院申请裁决,企业对国务院的裁决不服向法院起诉的,法院不予受理

五、行政复议决定的类型☆☆☆☆☆ 1、三条道路(图表三十二)

被申请人胜 维持 决定 证据确凿、 适用法律、法规正确、 符合法定程序(行为合法) 驳回复议申请 撤消、确认 决定 ①主要证据不足; ②适用法律、法规错误; ③违反法定程序; ④超越职权; ⑤滥用职权(行为违法); ⑥被申请人未提出书面答复、提交证据。 ⑦可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。 申请人胜 履行决定 被申请人不履行或拖延履行法定职责,且履行有现实意义(应限期履行,无法确定期限的除外) 变更决定 ①认定事实清楚,证据确凿,程序合法,但是明显不当或者适用依据错误的; ②认定事实不清,证据不足,但是经行政复议机关审理查明事实清楚,证据确凿的。 ③上诉不加刑。 和 解 中间道路 调 解 (1)就不履行法定职责申请行政复议,受理后发现该机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行的; (2)受理后,发现该申请不符合受理条件的。 (3)上级行政机关认为行政复议机关驳回行政复议申请的理由不成立的,应当责令其恢复审理。 适 用 情 形 ①适用条件:裁量争议案件 ②案外自主进行 ③提交书面和协议; ④结案方式:撤回申请。 ①适用情形:裁量争议案件;赔偿补偿案件 ②案中进行; ③复议机关主持; ④复议机关制作调解协议书:载明复议请求、事实、理由和调解结果,并加盖复议机关印章。经双方当事人签字,即具有法律效力。 ⑤调解未达成协议或者调解书生效前一方反悔的,复议机关应当及时作出行政复议决定。 2、两个附带(图表三十三)

附带审查的决定 审查作为具体行政行为依据的文件并加以处理,处理期间中止对具体行政行为的审查 就不予赔偿决定或赔偿数额起诉的,仅针对规章以下的规范性文件,限30日内处理,无权处理的应在7日内转送有权行政机关,有权机关应在60日内处理。 “管”+“转” ①依申请做出:如申请人提出,必须决定赔偿与否 ②依职权做出:撤销或变更直接针对财物做出的行为 28 附带赔偿

决定 复议机关可做共同被告 3、两个文书(图表三十四)

名 称 复议建议书 制作主体 行政复议机构 内 容 法律、法规规章实施中带有普遍性的问题 与案件相关的其他行为违法;本案需要做好善后工作 对 象 有关机关 效 力 提出建议,无强制力 复议意见书 行政复议机关 被申请人 其他下级机关 应当自收到意见书之日起60日内将纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通报行政复议机构。 ●重要法条

§《复议法》第26、27、28、29条

§《实施条例》第28第1款第(2)项、40、50、57、59条

六、行政复议决定执行(图表三十五)☆☆☆

被申请人 不履行义务 1、维持复议决定的,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行; 2、变更具体行政行为的复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行 复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行 申请人 不履行义务 七、具体行政行为在复议期间的执行力(图表三十六)☆☆

原则 不停止执行 例外情形 1、被申请人认为需要的; 2、行政复议机关认为需要的; 3、申请人申请停止,行政复议机关决定; 4、法律规定停止的 ●重要法条

§《复议法》第21、32、33条

八、行政复议与行政诉讼的关系(图表三十七)☆☆☆☆☆

自由选择 复议前置 选择但终局 ?对中国人出入境的行政复议终局 ?依据:根据国务院或者省29

?同时复议和诉讼:前置但不终局:

先受理的管辖;同时?认为确权性具体行政行受理的由当事人任为侵犯了已经取得的自然选一。 资源的所有权或使用权; ?原则上只能申请?有关纳税争议的行政征一次复议。 收; ?已经起诉的,不得?反垄断执法机构禁止或限在申请复议。 制经营者集中的行为。 拘留; ?对外国人出入境的罚款和拘留; ?被申请人是省级政府或国务院部门,复议后可选择诉讼或申请国务院终局裁决。 级政府对行政区划的勘定、调整或征用土地的决定; ?主体:省级政府作出的复议决定; ?权益:有关自然资源的所有权或使用权的行政确认; ?发展:必须向省级政府提出复议申请。 复议 自由选择 具体行政行为 复议 行政诉讼 国务院裁决 行政诉讼 复议 行政诉讼 选择但终局 具体行政行为 复议前置 具体行政行为

复议终局 具体行政行为 复议

九、行政复议与行政诉讼的区别(图表三十八)

广度 具体+附带部分抽象 具体 深度 合法+合理 合法 程序 一级复议(省部级行为二次复议) 二审终审 效率 简便、免费 复杂、成本高 公正 公正性有限 更公正 行政复议 行政诉讼

●重要法条

§《复议法》第5、14、16条第2款、19、30条第1款、第2款 §《行政诉讼法》第37、38条第2款

§《行政诉讼法若干问题解释》第33、34、35条 §《税收征收管理法》第88条 §《海关法》第64条

§《公民出入境管理法》第15条

§《外国人入境出境管理法》第29条第2款 §《行政复议法》

《行政复议法》第30条第1款规定,“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为

侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有

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