2011年借壳上市法律实务分析[1]

2011年借壳上市法律实务分析

Legal Affairs of Reverse Acquisition in 2011

摘要

2011年我国借壳上市法律环境发生了重大变化。证监会于8月发布《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》，对借壳上市的含义与监管规则进行详细界定。本文评述了2011年借壳上市法律环境所发生的重大变化。

2011年共有20多例借壳上市交易获得证监会审核通过。基于案例分析，本文对借壳上市常见法律问题进行了归纳。

Abstract

Legal environment significantly changed in 2011. In August, Decision of the CSRC on Amending the Provisions on the Material Asset Reorganization and Ancillary Financing of Listed Companies was promulgated, and rules reverse acquisition. The article reviews the new rule.

More than 20 reverse acquisition transactions were approved by the CSRC this year. The article summarizes the legal problems in common.

关键词：借壳上市 法律环境 法律实务

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Key Word: Reverse acquisition Legal environment Legal Affair

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一、2011年借壳上市法律环境发生重大变化

2011年，借壳上市法律环境发生了重大变化。证监会于8月发布《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》（以下简称《决定》）。《决定》对《上市公司重大资产重组管理办法》（以下简称《重组办法》）、《上市公司非公开发行股票实施细则》等进行了多处修改。同时发布的《证券期货法律适用意见第12号》也对《重组办法》相关条文的适用问题提出意见。此外，国家工商行政管理总局、国务院国资委、深交所也对借壳上市相关制度进行重大修改。借壳上市法律环境的主要变化包括：

（一）首次明确界定借壳上市

根据《决定》，《重组办法》对借壳上市进行了明确界定，即：自控制权发生变更之日起，上市公司向收购人购买的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100％以上的交易行为。

这是证监会首次明确界定借壳上市的标准，为引入借壳重组标准与IPO趋同原则奠定了基础。

在界定借壳上市的计算方法上，证监会发布的《<上市公司重大资产重组管理办法>第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》（以下简称《证券期货法律适用意见第12号》）提出如下适用意见：

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1、执行累计首次原则，即按照上市公司控制权发生变更之日起，上市公司在重大资产重组中累计向收购人购买的资产总额（含上市公司控制权变更的同时，上市公司向收购人购买资产的交易行为），占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例累计首次达到100%以上的原则。

2、执行预期合并原则，即收购人申报重大资产重组方案时，如存在同业竞争和非正常关联交易，则对于收购人解决同业竞争和关联交易问题所制定的承诺方案，涉及未来向上市公司注入资产的，也将合并计算。

上述计算方法可有效防止化整为零规避监管，保障拟注入资产符合完整性、合规性和独立性要求，

（二）借壳重组标准与IPO趋同

借壳重组标准与IPO趋同，是指证监会按照《上市公司重大资产重组管理办法》审核借壳重组，同时参照《首次公开发行股票并上市管理办法》的相关规定。具体而言：

第一，按照IPO标准，关注持续盈利能力和规范运作。证监会在《<关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定>的问题与解答》中明确指出：“证监会在审核借壳上市方案中，将参照《首次公开发行股票并上市管理办法》，重点关注本次重组完成后上市公司是否具有持续经营能力，是否符合证监会有关治理与规范运作的相关规定，在

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