民诉基础修正版

法学笔记——民事诉讼法基础

民事诉讼法学

基本理论：民事诉讼法律关系 程序价值 目的 模式 诉权 诉讼标的 既判力 诉讼行为论 ADR

民诉总则：基本原则 基本制度 审判权 管辖 当事人 证据 保全 调解 强制措施 送达 费用。

民诉程序：一审 简易 二审 再审 特别（督促 公示催告） 执行————特点

91综合考试 一，民事诉讼法律关系有何特点？ 二，共同管辖如何确定管辖法院？ 三，民事诉讼中，第二审法院驳回当事人上诉为什么要采取判决的形式？ 92综合考试 一，最高人民法院管辖哪些第一审民事案件？ 二，审判程序与诉讼程序各自建立的基础是什么？ 三，什么是确认之诉？ 94综合考试 一、简答民事管辖权和民事审判权的关系。 二、为什么法定代理人的代理权限与委托代理人的代理权限不同？ 三、在什么情况下二审法院可以依法改判？ 95综合考试 一、什么是民事诉讼法学？ 二、民事诉讼的法定证据有哪几种？ 三、什么是督促程序？ 96综合考试 一、 我国民事诉讼中的协议管辖有何特点。 二、 诉权与诉讼权利是何关系。 三、 如何认识督促程序中的支付令。 97应用法学 一、 举例说明民事诉讼法律关系发生、变更、消灭的原因。（4分） 二、 法院制作的生效调解书有何效力。（5分） 三、 如何认识督促程序中的支付令。（6分） 98应用法学 民事诉讼法学（共15分） 1、 辩论原则的设立有何意义？辩论的内容有哪些？（7分） 2、 如何理解执行和解的效力？（8分） 99应用法学 1、 为什么说“法定诉讼代理权的发生，完全是基于法律的规定，与被代理人的意愿无关，与代理人的意愿也无关。”（5分） 2、 说明法院主管与管辖的关系。（5分） 3、 不予受理与驳回起诉有何区别。（5分） 00应用法学 1、 何谓除权判决？（5分） 2、 诉讼请求与诉讼标的有何联系和区别？（5分） 3、 涉外民事诉讼中有哪些案件属于我国人民法院专属管辖？（5分） 01应用法学 1、简述民事审判权与管辖权两者之间的关系5分 2、如何认识当事人的陈述？5分 3、民事诉讼中的反诉的构成要件是什么？5分 第 1 页 共 44 页

法学笔记——民事诉讼法基础 02应用法学 1、简述无独立请求权第三人的诉讼地位 2、移送管辖和管辖权转移有何区别 3、如何认识民事诉讼再审程序的补救性 03综合B卷 1，民事诉讼中各种审判程序的审判组织形式 2，试述我国民事审判程序与民事执行程序之间的关系 04年综合B卷 7，请根据我国法律和司法解释的规定，谈谈我国上诉审的审理范围（8） 8，比较特别程序和一般程序的不同 （10） 9，案例分析题：（12） 2003年5月16日，甲乙双方在广州签订了一份货物买卖合同，约定甲方（主营业地在北京市）向乙方购买玻璃杯若干件。4月30日，乙方在收到甲方支付的定金后，将货物从自己的主营业地东莞运到北京市，合同约定的交货地点交甲方验货。此时发现乙方在河北省石家庄市与丙（注册地在河北秦皇岛）的货车发生的碰撞事故已导致玻璃杯大量破损。甲方因此拒收货物并要求乙方承担违约责任；乙方则要求甲方按实际运至交货地点的玻璃杯数额支付货款。根据上述材料和我国现行立法、司法解释，简要准确回答以下问题： 1),如果甲方起诉，要求乙方承担违约责任，哪一个或哪几个法院对该案享有管辖权？如果乙方起诉，要求甲方支付余款，哪一个或哪几个法院对该案享有管辖权？如果甲乙双方分别向有管辖权的法院起诉，法院应当如何处理？（6分） 2),在第一种情况下，丙如果参加诉讼，它在该案中居于怎样的诉讼地位？它是否有权提出管辖权异议？它是否享有独立的上诉权？（6 05年综合卷 5，简述督促程序概念和特点（15） 6，案例（15） A向B借款8万元，B在到期后，向法院提出诉讼，出示了A的一张收条“等到今年年底生意盈利后，连本带利共付给10万元”。用司法解释和证明责任的原理分析A抗辩所应承担的证明责任。 (1)A抗辩说该字条不是B写的，签名属于伪造 (2)A说那八万元是和B合伙投资的，后图书生意失败亏损，两个人应承担共同责任。 (3)A抗辩说该他的钱已还了 06年综合卷 5、普通程序特点（15分） 6、移送管辖与管辖权转移区别（15分） 07年综合卷 1. 本证与反证10分 2. 请分析民事诉讼法中和解、调解和审判的关系20分 08年综合卷 1、近年来，“一元钱官司”的案件越来越多，有名人因名誉权索赔案件，也有消费者对电信公司多收一元钱电话费提起诉讼，还有乘客对铁路部门收取补票手续费提起诉讼等。社会各界对这种用法律手段来维护自身权利的做法多予以肯定。同时，也有人认为，这类案件无多大价值，造成了本来就紧缺的诉讼资源的浪费。 请谈谈对“一元钱官司”在民事诉讼上的合法性和合理性的认识。（20分） 2、简述民事诉讼当事人的种类。（10分） 09年综合卷 简述民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵？为什么说该原则是民事诉讼法的基本性原则？（20分） 2010年综合卷 一、民事诉讼和民商事仲裁的区别（10分） 二、我国各种审判程序当中审判组织的区别（10分） 2011年综合卷 7、结合民事诉讼法，举5个例子说明处分原则在民事诉讼中的表现。（10分） 8、无独立请求权第三人与被告有何不同？（10分） 第 2 页 共 44 页

法学笔记——民事诉讼法基础

凯程百题预测 1，比较民事诉讼和民事仲裁的区别。 2，简述诉讼标的和诉讼请求的区别。 3，简述反诉的条件和特征。 4，简述处分原则。 5，简述普通共同诉讼和必要共同诉讼的区别。 6，比较代表人诉讼和诉讼代理。 7，简述无独立请求权第三人的诉讼地位。 8，简述诉讼保全和诉前保全的区别。 9，简述不予受理，驳回起诉与驳回诉讼请求的区别。 10，简述简易程序的特点。 11，简述再审程序的特点。 12，比较特别程序和一般程序的不同。 13，比较民事审判的民事裁定的区别。 14，民事诉讼法上的审判组织。 15，简述民事诉讼法上的证明责任。

第一章 民事诉讼概论

1，简述民事诉讼的概念和特征。 民事诉讼：是指法院根据当事人的请求，保护当事人正当权利和合法权益的审判程序制度。 特征： ①民事诉讼的主体是法院和诉讼参与人；法院是代表国家参与民事诉讼的，它是民事纠纷的裁判者，在民事诉讼中居于中立的地位；诉讼参与人则包括诉讼当事人和其他诉讼参与人；诉讼当事人是民事纠纷的主体，是案件的利害关系人，双方当事人在诉讼中地位平等，处于相对抗的状态；其他诉讼参与人则是为了协助法院或者诉讼当事人进行诉讼，他们参加民事诉讼，对于民诉有积极地意义。 ②民事诉讼所解决的纠纷是民事纠纷，国家以审判权的方式介入民事纠纷；所谓民事纠纷，是指平等主体之间因财产关系、人身关系所涉及到的个体利益而发生的争议，该争议中所涉及到的权利或利益是当事人可以依法予以处分的。 ③民事诉讼的基本内容是法院和诉讼参与人所进行的诉讼活动，以及在活动过程中产生的法律关系。诉讼活动表现为法院、当事人以及其他诉讼参与人的各种诉讼行为，它会引起诉讼上法律后果的发生，并推动着民事诉讼的发展；诉讼法律关系表现为法院与各诉讼参与人之间在民事诉讼中形成的各种权利义务关系。诉讼活动如何进行，决定于诉讼主体之间的权利义务关系。 ④民事诉讼的整个过程由若干诉讼阶段组成。民事诉讼的诉讼阶段是由一定的诉讼制度和程序共同构成的。诉讼制度决定诉讼程序，诉讼程序服务于诉讼制度；没有诉讼制度，诉讼程序的存在就没有什么实际意义；而没有诉讼程序，诉讼制度就无法得以体现和落实。民事诉讼制度与民事诉讼程序的有机结合，构成了相应的诉讼阶段。民事诉讼的每个阶段都有其独立性，各个阶段有各个阶段的任务；民事诉讼的各个阶段相互之间又有密切的联系，前一个阶段完成，后一阶段才能继续，民事诉讼整体任务的完成，有赖于诉讼各阶段的共同作用。一般而言，民事诉讼包括以下几个主要阶段：起诉与受理、案件审理前的准备、开庭审理、裁判、上诉等等。在正常的情况下，民事诉讼活动要通过上述全部阶段来完成，但有些情况下，民事诉讼活动也可能在某个阶段即告结束。 2，论述民事纠纷的解决方式及其与民事纠纷的适应性。（09专业）50分（10专业）30分 （一）民事纠纷：是指平等主体之间因财产关系、人身关系所涉及的个体权益而发生的争议。民事纠纷是相当复杂的：①从民事纠纷的主体看，发生民事纠纷的主体在形式上有法人之间的纠纷，有法人与自然人之间的纠纷，还有自然人之间的纠纷；②从纠纷形成的原因上看，有可能是主体双方对有关事实认识的不一致而形成的；也有可能是主体双方对有关的法律认识不一致而形成；③从民事纠纷争议的内容上看，有可能是财产权益之争；也可能与人身权益有关；还有可能既涉及人身权益又涉及财产权益。 共同特点： ①民事纠纷主体在地位上是平等的；主体在实体权利上的平等性，决定了其在纠纷解决过程中的地位也应当是平等的。 ②内容是对民事权利义务的争议； 第 3 页 共 44 页