律师到证券登记结算公司查询被告持有的股票、债券情况。(6)到公安局车辆管理所查询被告的车辆所有情况。(7)根据相关公告,查询被告持有的知识产权情况。 (五)准备立案材料、立案 赴法院立案需要准备以下材料: 1.主体资格证明文件 当事人属公民的应提交身份证复印件;当事人属法人或其他组织,或属个体工商户的均应提交营业执照复印件及企业工商登记资料(企业经过关、停、并、转、歇业的,还应提交企业工商登记及相关文件证明),并提交法定代表人或负责人的身份证明。 2.授权委托书、律师事务所出庭函原件 当事人有诉讼代理人的,必须提交真实有效并有明确授权范围的授权委托书(授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉);诉讼代理人的身份证明;公民代理的,应经法院审查许可;律师代理的,必须提交律师事务所函件和经当年年检的律师执业证书(没有或持无效律师执业证书的,本院将拒绝其代理并通知律师行政主管部门)。 3.起诉状原件、证据目录、证据复印件 起诉状应写明:(1)原被告和第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等;(2)诉讼请求和所根据的事实及理由;(3)证据和证据来源,证人姓名和住所。 对证据材料进行梳理、组织之后的工作是起草“证据清单”。根据民事诉讼证据规则的要求,“证据清单”需对证据材料逐一分类编号,对证据的来源、证明对象和内容作简要说明。其中起草“证明对象”是一项关键且较为艰巨的工作,主要原因在于,由于证据对事实真相或原貌所具有的证明力,它对法庭的影响力在一定程度上比答辩状、律师的代理意见更为突出,因此,梳理组织好证据材料并在证明对象中尽可能的展示其所具有的证明效果非常关键和重要。但是,许多关键或重要的证据材料的形式本身即比较复杂,如:有关权利许可或技术许可的合同及相关附件,不仅篇幅很长,还涉及相关专业技术内容,而受限于证明对象的简明扼要的形式,归纳并描述此种证据的证明对象存在较大的难度。因此,梳理组织证据材料并起草“证据清单”中的证明对象是一项需要积累经验并不断培养提高的专业能力和技巧。 起草“证据清单”中的证明对象,需要注意以下几个要点:语言要简洁明了,突出重点,切忌篇幅过长、繁琐;突出证据与证明对象的“关联性”,即证据与待证明的事项或者其自身的诉讼请求或者诉讼主张在法律上具有紧密的关联性;注意“逻辑性”及证据链,即所有证据之间具有逻辑性的安排,形成完整的证据链,以提高证据的证明效力。 4.财产保全申请书、行为保全申请书、证据保全申请书、调查取证申请书(如有需要) (六)开庭前准备 首先,确保已经取得所有证据的原件;其次,与客户就诉讼策略等问题再次进行沟通;最后,需要特别注意进一步深入研究原被告双方的案卷材料,研究案件攻防。必要时可以与其他律师进行模拟开庭。做到多角度、多假设的反向思维,进行大量假设并逐一分析和排除,找寻被告诉讼材料中的对原告观点形成自认的地方,用以佐证原告观点,抓住被告材料漏洞,确定质证意见。 (七)开庭 1.宣读法庭纪律、询问当事人是否申请回避、明确代理人身份及代理权限 2.原告陈述诉讼请求并简要陈述案件事实及理由、被告简要陈述答辩意见 3.法庭调查:举证、质证 4.法庭辩论 5.最后陈述 (八)开庭后的工作 1.向客户汇报庭审情况,并告知客户下一步的工作计划。同时进行必要的风险提示。 2.庭审结束后,律师应当围绕庭审焦点撰写代理意见或补充代理意见。 3.如庭审有待核实问题或需要答复的问题,应当及时与客户沟通,及时通过书面的形式进行法庭答复。 4.补充证据:庭审后,若法庭允许,出现以下情况,应当及时补充相关证据,联系法官,尽快将补充证据送交法院。(1)根据庭审情况,针对我方证据的薄弱环节,有必要补充证据的;(2)针对对方提交的证据或辩论意见,有必要补充证据进行反驳的;(3)庭审后发现关键的新证据的。 一审宣判后律师应关注案件上诉情况。若对方未提出上诉,一审判决生效后败诉方拒不履行生效判决的,应当及时向法院申请强制执行。 在结束代理工作后,应及时向客户就整个案件的得失进行分析,并就今后如何保护自己的权利、规避同类事件的风险提供专业的意见和建议。 二、本案的训练材料 原告海州美蓝图标识材料有限公司,住所地某省海州市×××。 被告鄞州美蓝图标识设计工程有限公司,住所地鄞州市×××。 原告海州美蓝图公司向律师介绍,原告于1998年9月成立,于2002年变更企业名称为现名。原告连续数年专注从事各类标识、导向系统产品的开发和生产,并承接了广州亚运会、中国某著名大学、文洲奥体中心、海州机场等重大标识工程,连续多年获得企业资信AAA等级证书,并获得了许多荣誉称号。2002年以来,原告多次参加大型国际广告设备展览会,并连续多年在期刊杂志上进行大量广告宣传,是该行业所在某协会的常务理事单位,在标识行业具有较高的知名度。被告鄞州美蓝图公司于2003年4月成立,原名为“鄞州春光企业形象策划有限公司”,其经营范围与原告大致相同,也从事标识标牌设计、制作和安装业务。鄞州美蓝图公司自2005年5月即与原告有业务来往。为了借助原告在标识行业中的影响力,被告擅自于2006年2月变更为现名,即将“美蓝图”字号用于自身的企业名称中,使消费者引起混淆和误解。同时,鄞州美蓝图公司为了达到使他人误以为其与原告有特殊的关联关系的目的,在其经营的网站上将原告承接的某省××市公路管理处、文洲奥体中心的标识项目作为自己的项目以照片展示的方式对外进行虚假宣传,并且谎称美蓝图公司是在1996年注册成立的公司,享有较高的企业信誉等。李梅作为该网站的负责人、王东作为该网站的域名所有人,与鄞州美蓝图公司共同经营该网站。 律师详细了解了拟委托代理案件的基本事实情况后,同意接受当事人的委托,其所在律师事务所与委托人签订了“委托代理协议”。接受委托后,律师开始了案件的诉前准备工作。 根据上述案件材料,请学生思考起诉前重点准备内容并回答下列问题: 1.当事人需要提供哪些证据? 2.代理人需要搜集哪些证据?如何搜集这些证据? 3.代理人需要查找哪些法律?证明事项有哪些? 4.针对上述讲授内容的其他准备事项。 5.案件涉及实体法律问题的分析。 6.案件涉及程序法律问题的分析。 7.除上述要求外,请提交一份起诉状。
法学院教案
课程名称 授课班级 授课题目 教学目标: 掌握常用诉讼法律文书的主要内容和基本格式等文书制作知识,进一步熟识相关实体法和程序法等法律知识;熟悉民事诉讼流程,熟练掌握常用诉讼法律文书的制作方法和制作要求,能够根据案件事实,运用相关法律知识和文书制作知识独立制作民事起诉状、答辩状、代理词、上诉状、一审民事判决书等常用诉讼文书;通过文书制作实训,使学生能够得到较充分的法律思维训练和文书制作技能训练,提高学生办理民事诉讼案件的法律实务能力,培养学生法律职业素养。 法律文书写作 2011级法学本科班 第五章 常用民事诉讼程序文书 授课教师 学生人数 授课学时 141 4 教学重点: 掌握民事起诉状、民事答辩状、民事案件代理词、民事上诉状、民事再审申请书、一审民事判决书等常用诉讼文书的制作;熟识授权委托书、财产保全申请书、提请抗诉申请书、强制执行申请书、刑事附带民事起诉状等诉讼文书。 教学难点: 根据案件事实,运用相关法律知识和文书制作知识独立制作民事起诉状、答辩状、代理词、上诉状等常用诉讼文书。 授课方式、方法和手段: 讲授与讨论,示范操作。 作业及课外训练: 根据第二届山东省模拟法庭大赛预赛案情材料,独立制作民事起诉状、民事答辩状和民事案件代理词。 参考资料: 1.邓晓静、陈咏梅:《法律文书写作教程》,武汉大学出版社2009年2月版。 2.宁致远:《法律文书》,高等教育出版社2011年2月版。 3.马宏俊:《法律文书制作》,北京大学出版社2008年8月版。 4.陈卫东、刘计划:《法律文书写作(第二版)》,中国人民大学出版社2009年3月版。 5.白彦:《基层常用法律文书制作》,中国政法大学出版社2010年9月版。 6.熊先觉:《中国司法文书学》,中国法制出版社2006年8月版。 课后小结:
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