论工程招投标中的不正当行为

论工程招投标中的不正当行为

论文关键词：工程招投标 不正当竞争

论文摘要：本文分析了工程招投标中不正当竞争的主要表现形式并从完善自行机制和改善外部环境两个方面提出了预防工程招投标中不正当竞争的相关建议。

建设工程招标投标是运用于建设工程交易的一种方式，它的特点是由建设单位设定，包括以建设工程的质量、价格、工期为主的标的，邀请若干个具有相应资质的承包单位通过秘密报价竞标，由建设单位选择优胜者后，与其达成交易协议并签订建设工程承包合同，然后按工程承包合同实现标的竞争过程。

建设工程招标投标；是在市场经济条件下进行工程建设项目的发包与承包时所采用的一种交易方式。采用招标投标方式进行交易活动的最显著特征是将竞争机制引入了交易过程它具有公平竞争，减少或杜绝行贿受贿等腐败和不正当竞争行为，节省和合理使用资金，保证建设项目质量等明显的优越性。为了规范这种交易方式，确立招标投标的法律制度，是十分必要的。

一、 工程招标投标中不正当竞争行为的表现形式及认定

工程招标投标中的不正当竞争行为，也称为串通招标投标，它是指招标者与投标者之间或者投标者采用不正当手段对招标投标事项进行串通，以排挤竞争手段或者损害招标者利益的行为。工程招标投标中的不正当竞争行为包括两个方面，即招标者与投标者之间进行串通和投标者之间进行串通，他们各有不同的表现形式，这种不正当竞争是通过不正当手段，排挤其他竞争者，以达到使某个利益相关者中标，从而谋取利益的目的。

国家工商局1998年11月发布的《关于禁止串通招标投标的暂行规定》和国

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家五部一委一局2003年3开审议通过发布的《工程建设项目施工招标投标办法》将串通招标投标行为列举如下几种主要表现：

（一）投标人之间的串通投标行为

投标人之间的串通投标行为，是指投标人之间在投标过程中达成协议内定中标人或实施协调行为，相互拘束对方的投标活动，排挤、限制其他投标人竞争，破坏招标投标竞争机制作用发挥行为，投标人属于处于同一交易阶段的竞争者。所以，该串通在性质上属于横向串通。《招标投标办法》第四十六条规定“下列行为均属投标人传串通投标报价，投标者之间相互约定抬高或者压低投标报价，投标人之间相互约定在招标项目中分别以高、中、低价位报价，投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标，投标人之间其他串通投标报价的行为”。

该串通通常发生在某些投标商垄断某行业和地区的情况下，他们通过串通来分割市场，从而谋求高额利润，如某市拟修建一座大型立交桥，采用招标方式选择施工队，约有十家施工队参与投标，该十家施工队私下串通，约定一起抬高报价，最后使招标人只能提高标底标价。该案例中的投标人之间恶意通谋，约定抬高投标报价的行为，已经违反《反不正当竞争法》和《招标投标办法》的有关规定，不仅损害了招标人的利益，还破坏正常的市场竞争秩序，因此，对投标者之间的串通招标投标行为必须依法惩处。

（二）招标人与投标人之间的串通招投标行为

招标人与投标人之间的串通招投标，是指招标人与投标人在招投标活动中达成协议或实施协调行为，相互拘束对方招投标活动，排挤、限制投标人竞争，破坏招投标竞争机制作用发挥的行为，招标人与投标人属于不同交易阶段的市场主体，不具有直接竞争关系，所以招标人与投标人之间的串通行为在性质上属于纵向协议。《招标投标办法》第四十七条规定，“下列行为均属于招标人与投标人串

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通投标，招标人在标前开启标文件并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文件，更改报价，招标人向投标人泄露标底，招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标底，中标后再给投标人或招标人额外补偿，招标人预先内定中标人，其他串通投标行为”。

以上从立法角度进行归纳，描述的工程招标中的不正当竞争行为的表现形式几乎囊括了实际工程招标投标活动实施过程中存在的不正当竞争行为，而在实际的招标投标活动中，不正当竞争行为往往同时从多种形式一起出现，出现了这种异常，就应该引起主管部门的重视，进行调查，取证，认定是否有上述行为存在。

法律、法规对不正当竞争行为的表现形式的描述已定为实际操作中认定不正当竞争行为提供了依据，在招标投标活动中发现有上述行为的，招标投标管理部门应进行调查取证，一是认定有不正当竞争行为的，按照规定给予处罚，认定不正当竞争行为的程序一般可以是有质疑招投标结果过程的招标者或者提出异议，由主管部门进行调查取证，即对不正当竞争行为的取证和认定的主体是去昂各级建设工程招标投标管理办公室和各地建设主管部门。

二、工程招投标不正当行为的防止

（一）《招标投标法》第五条规定：“招投标活动应当遵循公开、公证和诚实信用的原则。”

（二）不断完善招投标自身运行机制

我国引入建设工程招投标机制已有二十多年，实践证明，招标投标机制是比较合理，科学的工程发包承包方式，有利于保障建设工程质量，取得理想的经济效益，但是它在具体运行过程中，仍然需要不断改进、完善。

首先，应加强对投标人的资格审查，把好招投标的“入口”关，是有效防止

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投标中不正当竞争行为的第一步，招标人应对投标人的履约能力，施工资质，商业信誉以及以往业绩等进行综合审查，将企业的注册资本金，固定资产的情况作为企业履行合同的能力加以考核，对企业依法履行合同，依法纳税，良好的银行信用，优良工程率，安全生产，文明施工和按时支付民工工资等工作，作为商业信誉考核的评判尺度，特别是针对投标人在本地区按照最低价评标法中标的履约情况。在综合考察的基础上选出综合实力较强的投标人参与投标竞争，同时要特别注意具有关联关系的投标人防止其相互串通抬高或者压低投标报价，这样便能把没有诚信的投标人直接拒之于竞争者行列之外，把工程交给真正有诚信的合理低报价者。

其次，对招投标价格实行“量价分离”的计价模式，即由招标人根据工程施工图纸，以统一的工程量计量计算规则为投标人提供实物工程量项目，投标人根据提供的工程量清单和对拟工程情况的描述及要求，综合项目，市场，风险以及本企业的经营施工情况自主报价，实行量价分离，有利于科学，公平评标，在传统的招标投标方法中，标底一直是关键的因素，工程量清单，作为招标文件的一部分，是公开的，标底只起到参与和一定的控制作用（即控制报价不能突破工程概算的约束），而与评标过程无关，并且在适当的时候，甚至可以不编制标底，这实际上淡化了表弟的作用，。也从根本上消除了标底准确性，标底泄露所带来的负面影响，从机制上杜绝了不正当竞争行为ude发生。

第三、视具体情况灵活运用综合评标法或合理最低价评标法《中华人民共和国招标投标法》第四十一条规定了评标的两种方法，综合评标法和合理最低评标法，这两种方法各有利弊，应视具体工程项目而定，对于复杂的大型项目，可采用综合评标法，综合评价投标人的资格能力、技术水平、施工方案以及投标报价评标法，选出能够满足招标文件的实质性要求，并且评审的投标价格量低的投标人，最低投标价低于成本的除外。

（三）发挥招标投标管理机构的宏观管理智能

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