司法考试试题（宪法）每日一练(2014.8.6)

司法考试试题（宪法）每日一练(2014.8.6)

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、因连降大雨，某厂设计流量较小的排污渠之污水溢出，流入张某承包的鱼塘，致鱼大量死亡。张某诉至法院，要求该厂赔偿。该厂提出的下列哪些抗辩事由是依法不能成立的？（ ） A.本市环保主管部门证明，我厂排污从未超过国家及地方排污标准 B.天降大雨属于不可抗力，依法应予免责

C.经有关机构鉴定，死鱼是全市最近大规模爆发的水生动物疫病所致 D.张某鱼塘地势低洼，未对污水流入采取防范措施，其损失咎由自取 多选题

【正确答案】 ABD

【答案解析】本题考核环境污染责任的免责事由。修订后的《环境保护法》第六十四条规定，因污染环境和破坏生态造成损害的，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定承担侵权责任。根据《侵权责任法》的规定，污染者不承担责任或者减轻责任的情形主要有不可抗力、受害人故意以及第三人的责任。 选项A不能成立。“排污未超标”不属于法定免责事由中的任何一项。 选项B不能成立。“大雨”通常不构成不可抗力，因此，不能免责。 选项C成立。“死鱼是全市最近大规模爆发的水生动物疫病所致”，说明损害与某厂的排污行为之间不存在因果关系，属于法定免责事由。 选项D不能成立。“张某未对污水流入采取防范措施”是否构成过错，张某的过错可否减轻某厂的责任，需要具体分析。但是，无论如何，某厂不能完全免责。

2、甲公司欠税40万元，税务局要查封其相应价值产品。甲公司经理说：“乙公司欠我公司60万元货款，贵局不如行使代位权直接去乙公司收取现金。”该局遂通知乙公司缴纳甲公司的欠税，乙公司不配合；该局责令其限期缴纳，乙公司逾期未缴纳；该局随即采取了税收强制执行措施。关于税务局的行为，下列哪些选项是错误的？（ ）

A.只要甲公司欠税，乙公司又欠甲公司货款，该局就有权行使代位权 B.如代位权成立，即使乙公司不配合，该局也有权直接向乙公司行使 C.本案中，该局有权责令乙公司限期缴纳

D.本案中，该局有权向乙公司采取税收强制执行措施 多选题

【正确答案】 ABCD

【答案解析】本题考核代位权。 选项A说法错误。《税收征收管理法》第50条第1款规定，欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权，或者放弃到期债权，或者无偿转让财产，或者以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形，对国家税收造成损害的，税务机关可以依照合同法第七十三条、第七十四条的规定行使代位权、撤销权。据此可知，税务局在甲公司怠于行使债权的情形下，才能行使代位权。

选项B说法错误。《合同法》第73条第1款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。据此可知，代位权的主张必须通过诉讼的方式进行。

选项C、D说法错误。根据《税收征收管理法》第40条的规定，从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人未按照规定的期限缴纳或者解缴税款，纳税担保人未按照规定的期限缴纳所担保的税款，由税务机关责令限期缴纳，逾期仍未缴纳的，经县以上税务局（分局）局长批准，

税务机关可以采取强制执行措施。据此可知，责令限期缴纳和税收强制措施的对象是纳税人、扣缴义务人、纳税担保人，不包括纳税人的债务人，所以税务局对乙公司无权采取税收强制措施，无权责令其限期缴纳。 3、农户甲外出打工，将自己房屋及宅基地使用权一并转让给同村农户乙，5年后甲返回该村。关于甲返村后的住宅问题，下列哪些说法是错误的？（ ）

A.由于甲无一技之长，在外找不到工作，只能返乡务农。政府应再批给甲一处宅基地建房

B.根据“一户一宅”的原则，甲作为本村村民应拥有自己的住房。政府应再批给甲一处宅基地建房

C.由于农村土地具有保障功能，宅基地不得买卖，甲乙之间的转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权

D.由于与乙的转让合同未经有关政府批准，转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权 多选题

【正确答案】 ABCD

【答案解析】选项A、B说法错误。《土地管理法》第六十二条第一、四款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。 选项C、D错误。《土地管理法》第二条第三款规定，任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地，土地使用权可以依法转让。据此可知，宅基地不得买卖，但可在本集体范围内转让。另外，即使土地转让行为无效，但转让合同并未违背法律规定，仍是有效的。

4、关于基本养老保险的个人账户，下列哪些选项是正确的？（ ） A.职工个人缴纳的基本养老保险费全部记入个人账户

B.用人单位缴纳的基本养老保险费按规定比例记入个人账户 C.个人死亡的，个人账户余额可以继承 D.个人账户不得提前支取 多选题

【正确答案】 ACD

【答案解析】选项A正确，选项B错误。《社会保险法》第十二条第一、二款规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。 选项C、D正确。《社会保险法》第十四条规定，个人账户不得提前支取，记账利率不得低于银行定期存款利率，免征利息税。个人死亡的，个人账户余额可以继承。

5、某省L市旅游协会为防止零团费等恶性竞争，召集当地旅行社商定对游客统一报价，并根据各旅行社所占市场份额，统一分配景点返佣、古城维护费返佣等收入。此计划实施前，甲旅行社主动向反垄断执法机构报告了这一情况并提供了相关证据。关于本案，下列哪些判断是错误的？（ ）

A.旅游协会的行为属于正当的行业自律行为

B.由于尚未实施，旅游协会的行为不构成垄断行为

C.如构成垄断行为，L市发改委可对其处以50万元以下的罚款 D.如构成垄断行为，对甲旅行社可酌情减轻或免除处罚 多选题

【正确答案】 ABC

【答案解析】选项A、B说法错误。《反垄断法》第十六条规定，行业协会不得组织本行业的经营者从事本章禁止的垄断行为。该法第十三条第一款规定，禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议：（一）固定或者变更商品价格；（二）限制商品的生产数量或者销售数量；（三）分割销售市场或者原材料采购市场；（四）限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品；（五）联合抵制交易；（六）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。据此可知，某省L市旅游协会召集当地旅行社商定对游客统一报价的行为构成垄断行为。 选项C说法错误。《反垄断法》第四十六条第一款规定，经营者违反本法规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额百分之一以上百分之十以下的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处五十万元以下的罚款。 选项D说法正确。《反垄断法》第四十六条第二款规定，经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的，反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者的处罚。

6、甲化工厂和乙造纸厂排放污水，造成某村农作物减产。当地环境主管部门检测认定，甲排污中的有机物超标3倍，是农作物减产的原因，乙排污未超标，但其中的悬浮物仍对农作物减产有一定影响。关于甲、乙厂应承担的法律责任，下列哪些选项是正确的？（ ） A.甲厂应对该村损失承担赔偿责任 B.乙厂应对该村损失承担赔偿责任

C.环境主管部门有权追究甲厂的行政责任 D.环境主管部门有权追究乙厂的行政责任 多选题

【正确答案】 ABC

【答案解析】选项A、B正确。修订后的《环境保护法》第六十四条规定，因污染环境和破坏生态造成损害的，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定承担侵权责任。《侵权责任法》第六十五条规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。《侵权责任法》第六十七条规定，两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。据此可知，甲化工厂违法排污是造成环境污染的主要原因，乙化工厂合法排污同样造成了环境污染，都要承担侵权责任。需要强调的是，环境污染民事责任不要求污染者的排污行为具有违法性，合法排污造成污染同样要承担民事责任，只是免于承担行政责任而已。

选项C正确，选项D错误。修订后的《环境保护法》第六十条规定，企业事业单位和其他生产经营者超过污染物排放标准或者超过重点污染物排放总量控制指标排放污染物的，县级以上人民政府环境保护主管部门可以责令其采取限制生产、停产整治等措施；情节严重的，报经有批准权的人民政府批准，责令停业、关闭。据此可知，甲化工厂排污中的有机物超标3倍，违反了《环境保护法》的规定，环境主管部门有权追究甲厂的行政责任。乙化工厂排污并未超标，不承担行政责任。

7、李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复本人的工作。

如李某放弃请求恢复工作而要求其他补救，下列选项正确的是：（ ） A.李某可主张公司违法终止劳动合同，要求支付赔偿金

B.李某可主张公司规章制度违法损害劳动者权益，要求即时辞职及支付经济补偿金

C.李某可同时获得违法终止劳动合同的赔偿金和即时辞职的经济补偿金 D.违法终止劳动合同的赔偿金的数额多于即时辞职的经济补偿金 多选题

【正确答案】 ABD

【答案解析】选项A正确。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本题中，由于该公司末位淘汰的规定违法，李某可以要求赔偿。

选项B正确。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第三十八条第一款第（四）项规定，用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同。 选项C错误。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。因此，李某不可以同时主张赔偿金和经济补偿金。 选项D正确。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。据此可知，违法终止劳动合同所支付的赔偿金是劳动者即时辞职支付赔偿金的二倍。 8、农户甲外出打工，将自己房屋及宅基地使用权一并转让给同村农户乙，5年后甲返回该村。关于甲返村后的住宅问题，下列哪些说法是错误的？（ ）

A.由于甲无一技之长，在外找不到工作，只能返乡务农。政府应再批给甲一处宅基地建房

B.根据“一户一宅”的原则，甲作为本村村民应拥有自己的住房。政府应再批给甲一处宅基地建房

C.由于农村土地具有保障功能，宅基地不得买卖，甲乙之间的转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权

D.由于与乙的转让合同未经有关政府批准，转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权 多选题

【正确答案】 ABCD

【答案解析】选项A、B说法错误。《土地管理法》第六十二条第一、四款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。 选项C、D错误。《土地管理法》第二条第三款规定，任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地，土地使用权可以依法转让。据此可知，宅基地不得买卖，但可在本集体范围内转让。另外，即使土地转让行为无效，但转让合同并未违背法律规定，仍是有效的。

9、下列哪些选项属于不正当竞争行为？（ ）

A.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，私下告诉乙厂的几家重要客户

B.甲公司发布高薪招聘广告，乙公司数名高管集体辞职前往应聘，甲公司予以聘用 C.甲电器厂产品具有严重瑕疵，媒体误报道为乙电器厂产品，甲厂未主动澄清

D.甲厂使用与乙厂知名商品近似的名称、包装和装潢，消费者经仔细辨别方可区别二者差异 多选题

【正确答案】 AD