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互联网发展对隐私权保护的挑战与对策 中 国 人 民 大 学 法 学 院 教 授 张 新 宝

在 2000年 的 时 候 我 申 请 到 了 一 个 国 家 社 科 基 金 的 项 目 , 就 是 “ 网 上 侵 权 的 法 律 调 整 ” 。 本 该 去 年 完 成 结 项 , 由 于 其 它 的 一 些 事 情 耽 搁 了 下 来 。 2000年 到 2001年 的 时 候 到 德 国 去 访 问 , 花 了 半 年 的 时 间 , 在 这 期 间 完 成 了 一 部 翻 译 的 著 作 , 就 是 《 欧 洲 比 较 侵 权 行 为 法 》 。 回 来 以 后 又 参 加 我 们 国 家 一 个 议 会 代 表 团 , 访 问 英 国 又 花 去 一 个 月 的 时 间 。 接 下 来 又 参 加 梁 慧 星 教 授 主 持 起 草 的 民 法 典 学 者 建 议 稿 的 草 案 , 民 法 典 学 者 建 议 稿 草 案 的 侵 权 行 为 法 是 我 主 持 的 , 其 中 还 有 一 部 著 作 就 是 民 法 典 草 案 的 立 法 理 由 书 已 经 完 成 了 一 年 了 , 但 是 由 于 种 种 原 因 没 有 出 版 。 接 下 来 我 又 调 到 人 民 大 学 , 前 前 后 后 又 折 腾 了 半 年 。

在 这 几 年 的 时 间 这 部 著 作 总 算 是 完 成 了 ,在 完 成 的 过 程 中 间 得 到 了 我 的 两 位 硕 士 研 究 生 的 大 力 支 持 , 他 们 也 参 与 了 这 项 工 作 , 其 中 有 唐 青 林 和 林 俊 。 还 有 北 京 市 第 二 中 级 人 民 法 院 的 一 位 资 深 法 官 冯 刚 先 生 和 海 淀 人 民 法 院 民 事 审 判 庭 的 杨 柏 勇 庭 长 等 一 些 人 的 支 持 。

互 联 网 发 展 对 隐 私 权 保 护 的 挑 战 与 对 策 只 是 这 个 项 目 中 的 一 小 部 分 , 它 还

包 括 其 它 的 很 多 内 容 , 比 如 管 辖 权 与 法 律 适 用 的 问 题 、 ISP 作 为 中 间 商 的 法 律

责 任 问 题 和 网 上 侵 害 隐 私 权 的 问 题 等 等 是 一 个 比 较 庞 大 的 体 系 。估 计 在 一 两 个

月 内 大 家 能 够 见 到 这 本 著 作 。

国 家 互 联 网 中 心 在 今 年 7月 份 的 报 告 中 指 出 , 到 目 前 为 止 , 我 们 国 家 的 网 络 用 户 达 到 6800万 人 左 右 , 登 记 注 册 的 网 站 473900个 , 它 的 增 长 速 度 每 年 都 在 以 50%— 100 %的 速 度 在 发 展 。 从 世 界 的 范 围 来 看 , 我 们 现 在 属 于 第 二 大 互 联 网 国 家 , 仅 次 于 美 国 。 据 我 乐 观 的 估 计 , 我 们 在 不 太 久 的 将 来 也 就 是 三 五 年 时 间 内 可 以 成 为 第 一 大 互 联 网 国 家 , 主 要 是 两 个 方 面 的 原 因 , 第 一 , 我 们 差 不 多 比 美 国 多 四 倍 的 人 口 ; 第 二 , 我 们 的 经 济 在 高 速 的 发 展 中 , 经 济 的 高 速 发 展 对 互 联 网 的 发 展 毫 无 疑 问 是 起 支 持 作 用 的 。 比 如 你 要 有 钱 去 买 一 部 电 脑 , 国 家 经 济 高 速 发 展 很 多 人 就 可 以 买 的 起 电 脑 ;

经 济 很 萧 条 , 大 家 吃 饭 都 成 困 难 的 话 , 买 电 脑 就 成 了 一 件 奢 侈 品 了 。 这 是 宏 观 的 方 面 , 我 们 谈 到 微 观 的 呢 ? 是 不 是 大 家 都 去 上 网 , 上 网 有 很 多 种 目 的 , 我 们 学 法 律 的 要 去 找 法 律 、 法 规 和 案 例 , 以 至 于 现 在 的 很 多 孩 子 写 文 章 他 不 是 去 写 文 章 , 我 家 的 孩 子 就 是 老 师 布 置 一 篇 文 章 , 第 一 件 事 总 是 要 到 网 上 能 不 能 找 到 这 样 一 篇 相 应 的 文 章 出 来 , 找 到 了 就 认 为 是 他 的 , 就 可 以 堂 而 皇 之 的 下 载 下 来 , 然 后 打 印 出 来 就 可 以 去 交 作 业 了 。 我 希 望 我 们 的 学 生 不 要 这 样 去 写 文 章 , 很 可 能 被 别 人 到 法 院 起 诉 你 。 互 联 网 我 们 把 它 作 为 一 个 “ 虚 拟 空 间 ” , 主 要 相 对 于 我 们 现 实 存 在 的 物 理 世 界 而 言 的 , 物 理 世 界 我 们 可 以 有 桌 子 , 有 板 凳 , 我 们 看 得 见 谁 长 什 么 模 样 。 在 “ 虚 拟 空 间 ” 通 常 不 是 这 样 , 有 更 多 的 虚 拟 性 。 首 先 说 它 的 主 体 , 可 能 和 你 对 话 的 不 是 人 , 而 是 一 台 机 器 , 最 简 单 的 我 们 到 ATM 机 上 去 取 钱 的 时 候 和 你 对 话 的 是 机 器 , 这 种 没 有 人 的 存 在 。 第 二 种 情 况 就 是 这 个 人 是 存 在 的 , 但 是 他 可 以 以 一 种 虚 假 的 身 份 和 你 对 话 , 最 容 易 出 现 的 是 在 聊 天 室 里 面 和 BBS 里 面 , 你 可 以 隐 瞒 你 自 己 的 身 份 和 你 的 状 况 。 这 样 对 社 会 人 际 关 系 会 有 什 么 影 响 呢 ? 你 自 己 总 是 以 为 隐 蔽 自 己 的 面 孔 别 人 看 不 清 你 真 实 的 面 孔 , 这 时 候 你 可 能 会 在 互 联 网 上 说 真 话 。 比 如 同 学 们 彼 此 之 间 太 熟 悉 了 有 些 话 不 愿 意 说 , 陌 生 人 之 间 容 易 说 真 话 , 比 如 你 在 坐 火 车 的 时 候 和 旁 边 的 人 聊 的 很 来 劲 , 把 家 长 里 短 的 事 情 都 告 诉 别

人 , 在 学 校 你 却 不 愿 意 告 诉 你 的 同 学 , 但 是 面 对 别 人 你 更 容 易 说 假 话 , 因 为 别 人 没 有 办 法 去 查 证 你 , 到 底 说 的 是 真 话 还 是 假 话 。 在 互 联 网 上 面 有 的 人 行 为 比 较 检 点 , 但 是 很 多 人 不 检 点 自 己 的 行 为 , 会 去 污 辱 别 人 或 去 诽 谤 别 人 , 对 别 人 不 礼 貌 。 大 家 有 没 有 这 样 的 经 历 , 或 是 被 别 人 骂 过 , 或 是 骂 过 别 人 , 我 想 经 常 出 入 聊 天 室 的 人 都 会 遇 到 这 样 的 情 况 , 即 使 没 有 你 也 会 在 公 共 聊 天 室 里 面 有 一 些 污 七 八 糟 的 语 言 。 这 里 面 就 涉 及 到 我 们 今 天 要 讲 的 问 题 , 比 如 说 关 于 隐 私 权 的 保 护 , 在 人 格 方 面 关 于 名 誉 权 在 这 个 地 方 怎 么 看 。 我 们 谈 到 更 难 的 问 题 , 比 如 言 论 自 由 , 在 网 络 上 与 物 理 空 间 有 没 有 差 距 , 对 自 由 的 范 围 、 空 间 哪 个 地 方 大 一 点 、 哪 个 地 方 小 一 点 ? 其 实 我 们 还 注 意 到 , 这 种 虚 拟 性 不 仅 仅 包 括 在 主 体 的 虚 拟 性 , 还 包 括 场 景 的 虚 拟 性 , 还 包 括 关 系 的 虚 拟 性 , 一 个 地 方 给 你 设 置 了 很 多 场 景 , 但 是 是 虚 幻 的 , 在 里 面 很 多 关 系 是 虚 幻 的 , 比 如 有 网 上 “ 情 人 ” 等 等 , 这 样 虚 拟 的 场 景 或 这 样 虚 拟 的 人 际 关 系 又 不 能 够 完 全 与 现 实 社 会 隔 离 开 来 , 它 们 是 相 互 影 响 的 , 会 影 响 你 的 情 绪 , 会 影 响 你 的 思 想 感 情 , 乃 至 会 影 响 你 的 家 庭 关 系 。 我 们 看 到 网 络 一 些 虚 拟 方 面 , 当 然 不 限 于 这 些 方 面 , 我 想 主 要 是 这 些 方 面 , 这 就 是 主

体 的 虚 拟 性 , 人 际 关 系 的 虚 拟 性 以 及 一 些 场 景 的 虚 拟 性 。 同 时 我 们 看 到 网 络 是 一 个 媒 体 , 媒 体 发 展 到 今 天 大 概 是 第 四 代 , 所 以 网 络 也 称 为 第 四 媒 体 。 第 一 代 媒 体 我 们 称 它 为 平 面 的 纸 媒 体 , 也 就 是 我 们 买 到 的 书 、 报 纸 、 杂 志 等 ; 第 二 代 媒 体 大 概 算 是 广 播 ; 第 三 代 媒 体 是 TV , 就 是 电 视 , 第 四 代 媒 体 我 们 通 常 认 为 是 互 联 网 媒 体 。 互 联 网 上 面 的 传 输 或 者 是 人 们 之 间 的 交 往 有 多 种 形 式 , 也 可 以 有 图 像 的 , 也 可 以 看 到 新 闻 联 播 , 和 电 视 好 像 没 有 太 大 的 区 别 , 而 且 还 有 文 字 的 , 可 以 在 网 络 上 面 看 到 文 章 , 装 上 某 些 软 件 可 以 在 上 面 听 歌 , 它 结 合 了 过 去 的 三 种 传 媒 , 将 三 种 传 媒 融 合 在 一 起 , 这 些 传 媒 和 过 去 有 一 个 显 著 不 同 的 特 征 , 就 在 于 它 的 相 对 可 控 性 和 不 可 控 性 。

我 们 说 报 纸 或 者 杂 志 , 作 者 、 编 者 或 者 是 出 版 社 有 百 分 之 百 的 力 量 控 制 这 篇 文 章 发 表 或 不 发 表 、 它 以 什 么 样 的 形 态 发 表 。 就 广 播 媒 体 和 电 视 媒 体 , 基 本 上 也 可 以 实 现 这 样 的 控 制 。 不 知 道 大 家 注 意 了 没 有 , 今 天 的 第 四 媒 体 Internet(互 联 网 在 有 一 些 情 况 下 、 在 一 些 板 块 是 不 能 实 现 这 种 控 制 的 , 比 如 新 浪 网 上 面 新 闻 中 心 发 布 的 新 闻 新 浪 网 站 有 能 力 控 制 , 但 是 在 新 浪 网 上 有 很 多 地 方 , 版 主 、主 编 或 总 经 理 是 没 有 办 法 控 制 的 ,这 表 现 在 几 个 主 要 的 领 域 :第 一 个 领 域 是 BBS 上 面 ,多 数 网 站 有 BBS ,也 有 一 些 专 门 的 BBS 网 站 ;第 二 个 领 域 是 聊 天 室 ,聊 天 室 更 难 以 控 制 的 是 在 于 他 即 时 滚 动 和 及 时 的 更 新 ; 第 三 个 领 域 是 他 的 评 论 部 分 , 就 是 在 一 些 新 闻 上 面 他 可 能 留 下 了 一 些 评 论 的 引 擎 , 你 只 要 敲 这 个 引 擎 你 可 以 把 你 自 己 的 评 论 的 语 言 放 在 上 面 , 这 些 都 是 难 以 控 制 的 。 还 有 一 些 更 难 以 控 制 的 是 那 些 寄 生 的 个 人 主 页 , 比 如 有 些 人 的 主 页 是 寄 生 在 其 它 网 站 上 面 的 , 比 如 我 们 民 法 教 研 室 的 杨 立 新 教 授 他 就 有 一 个 个 人 网 站 , 叫 杨 立 新 民 商 法 评 论 。 个 人 网 站 要 寄 生 在 别 的 网 站 , 他 的 修 改 权 限 是 在 于 个 人 , 个 人 可 以 经 常 上 传 一 些 文 章 、 信 息 、 图 片 , 这 个 往 往 是 被 寄 生 的 网 站 所 不 能 控 制 的 , 或 者 是 难 以 控 制 的 , 一 旦 发 现 有 侵 权 的 作 品 他 可 以 删 除 ,但 是 有 那 么 多 的 个 人 网 页 在 寄 生 着 他 ,他 要 用 多 少 人 、多 少 精 力 去 进 行 审 查 呢 ? 所 以 也 是 相 对 不 可 控 的 。 在 相 对 可 控 性 和 不 可 控 性 的 网 络 世 界 里 面 , 就 会 出 现 很 多 侵 权 的 信 息 。 与 此 相 关 的 问 题 是 , 网 络 经 营 者 ISP 他 究 竟 有 没 有 承 担 侵 权 的 责 任 , 我 们 能 不 能 够 像 要 求 报 纸 、 杂 志 社 那 样 承 担 侵 权 的 责 任 , 比 如 报 纸 发 表 我 一 篇 侵 权 的 文 章 , 这 个 报 社 是 逃 脱 不 了 干 系 的 , 但 是 在 Internet 里 面 , 比 如 在 新 浪 网 的 聊 天 室 里 面 有 人 揭 露 我 的 隐 私 了 , 新 浪 网 要 承 担 责 任 吗 ? 我 的 回 答 是 不 一 定 或 者 是 原 则 上 不 承 担 责 任 , 这 正 是 第 四 媒 体 它 不 可 控 性 所 决 定 的 , 但 并 不 是 绝 对 不 承 担 责 任 ,

后 面 我 会 进 一 步 讨 论 这 个 问 题 。