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合同法的基本架构1lixiandong25

来源:用户分享 时间:2025/5/20 19:41:33 本文由loading 分享 下载这篇文档手机版
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些目的在于发生变更或者消灭某种民事权利和民事义务关系的行为,但是,当时的理论告诉我们,民事法律行为在本质上是合法行为,可是传统民法理论中,把民事法律行为又分了合法的民事法律行为和非法的民事法律行为,凡是学过法律逻辑的人,按照法律逻辑可以替换。所以民事法律行为把它分成了合法的民事法律行为和非法的民事法律行为,非法的民事法律行为中间的法律行为可以替换为合法行为,合法的民事法律行为当然是符合法律的规定,能够达到当事人预期目的的民事法律行为,但要注意,非法的法律行为就出了毛病,非法就是不合法,而民事法律行为又是合法行为,所以非法的民事法律行为就变成了不合法的合法行为。所以在1986年新中国的民法学家江平等老师,他们当时在制定中华人民共和国民法典时,为了解决这样一个逻辑上的矛盾,就做了一个重大的突破,他们把原来德国人的民事法律行为简化为现在的民事行为,然后把合法的民事行为称之为民事法律行为,把不合法的民事法律行为就变成无效民事行为,去掉了“法律”行为两个字。

现在有很多的“海归”,甚至到德国拿硕士、博士的留学生,这些人回来以后,他们介绍:其实在德国民法中,民事法律行为并不都是合法的行为,他们这样的法律其实是强调了法律效果的意思,在本质上民事法律行为是合法的。 案例:

改革开放之后出现了各种各样的商品交换,有各种服务,教育服

务、印刷服务、图书服务、知识产权服务、网络服务都成为商品交换中重要的赚钱内容和赚钱渠道。宗教服务是否为商品?某一个地区老人去世一定要请道士做法事,结果一个农民的母亲去世了,就请了一道士来做道场,道士做道场时,要洒雄黄,结果由于操作不当,炸掉了自己的手指,道士也是收钱服务的,是劳动服务,所以就以委托劳动合同法的关系起诉到了人民法院,要求委托人承担劳动保护合同,我们的法官一听,觉得很可笑,你做道场是搞封建迷信,共产党是唯物主义者,怎么能保护你这些搞迷信的人?所以认为他与宪法精神不符,驳回起诉。

最后认为,既然是一方付钱请另一方人来给他提供宗教服务,所以类似于我们说的劳动合同法的关系,既然是合同法的关系,虽然没有明文规定,没有劳动报偿,起码有公平责任。所以法院认为,法无明文禁止即为许可,做道场的这个人和委托人之间形成了事实上的雇佣关系,就是民事法律行为,产生了法律中的权利和义务关系。

大家一定要注意,在合同中或者和合同订立中,民事法律行为是4个要素,什么叫民事法律行为的理论呢?我认为民事法律行为内容就是法学家对合同行为进行一个理论上的概括和抽象。也就是说,什么样的合同就能得到法律的确认、法律的保护呢?什么样的合同得不到法律的确认、法律的保护?就像我们邓小平同志提出了“四项基本原则”一样,是我们衡量一切政治生活的基本标准,法学家也抽象和概括了四个标准,是衡量我们经济生活的

最基本的标准。民事法律行为的“四项基本原则”就是民事法律行为的四个要件:第一,主体合同;第二,内容不违反法律的强制性、禁止性的规定;第三,意思表示自然真实;第四,形式合法。

八、镜像规则

研究合同从某种意义上来讲,就是研究意思表示。什么叫做意思表示?在中韩法学家交流会上,我们讨论《联合国国际货物买卖合同》时讨论了镜像规则的问题,韩国的法学家专门关于《联合国国际货物买卖合同》中的镜像规则问题拿出来结合中韩国际贸易中的实际情况进行了讨论,为了各位能理解什么叫镜像规则,我给大家介绍一下经典的英国案例。

英国著名的司法专家施米托夫在他的《出口贸易》这本书里,举了一个经典的镜像规则案例。一个英国的农场主要买飞机,就给飞机场发了一个邀约。XX型号的飞机是否有,飞机场马上跟他打一个电报发一个传真,XX型号的飞机有,价格多少都标清楚。农场主说,我要,但我要用它来喷农药,希望你在上面给加一套喷农药的设备。他认为这个合同意思表示已经一致了,下一步就把钱给你寄过去,然后等到那天你把飞机给我飞过来或者我自己去取。喷农药的时间到了,他去提飞机时,人家突然通知他,对不起,您要的那个飞机我们的确是有,但你电报上要求加一个喷雾器,有一个人不要喷雾器,我们加一个喷雾器也不多给钱,而且我们加一个喷雾器要费很多时间,所以我们就卖了不要喷雾器

的人,没有卖给你。买飞机人说不行,我当时问你有没有,你回答说有,我问多少钱,你告诉我多少钱,我说我要,我让你给我加一个喷雾器,你没吭气,那么我认为合同已经成立,现在我拿不到喷雾器的飞机,耽误了我的农事,你要承担违约责任,承担民事损害赔偿责任。飞机场认为没有违约,因为和你意思示不一致。这是镜像规则的经典案例。

什么叫镜像原则?就是看到镜子里面的你和你是一模一样,如果不一样,那就是镜子发生了走形,所以按照镜像原则,这个案例非常经典,凡是修改了的承诺就不是承诺,而是新的要约。对新的要约来讲,你没有承诺,合同就没有成立,也就没有意思表示。这个案例是经典的镜像原则的案例,而按照《联合国国际货物买卖合同》和《中华人民共和国合同法》的规定,镜像原则有了修改。

理解商品经济非常容易,为什么?因为我们就生活在一个商品交换的过程中,所以我们理解它把握它没有难度,但它是一个专业,是一个科学,特别是要用专门的语言去表达专门的法律关系,这绝不是一个简单的问题。这就是法学的深奥之处。镜像原则这样的理论,理解它把握它并不难,但对它的研究、掌握需要有专门的技术人才。 九、要约

通过镜像原则理论的探讨,是我们来理解双方当事人意思表示一致的关键。

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