【正确答案】A
【答案解析】宪法>法律>行政法规>地方性法规和部门规章。
参见教材P5。
【例题·单选题】以下关于法律法规效力的说法中,不正确的是( )。 A.法律的效力一定大于行政法规
B.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章
C.一般情况下,同一事项的特别法,要优先于一般法 D.法律的效力一定大于地方法规的效力 [答疑编号950957101108:针对该题提问]
【正确答案】B
【答案解析】在同级情况下,地方法规一定大于地方规章,但有 可能出现地方法规的级别比地方政府规章的级别低的情况,如较大的市制定的地方法规和省级的政府规章。参见教材P5。
(二)需要由有关机关裁决适用的特殊情况 1.各扫门前雪:
(1)法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致,由全国人大常委会裁决; (2)行政法规之间新的一般规定与旧的特别规定不一致,由国务院裁决; 2.家长负责制: (1)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,由国务院提出意见。 国务院认为应当适用地方性法规的,应当适用地方性法规;国务院认为应当适用部门规章的,应当提请全国人大常务委员会裁决。 (2)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。
【例题·单选题】不同行政法规对同一事项的规定,新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由( )裁决。 A.国务院主管部门 B.最高人民法院 C.国务院
D.全国人大常委会
[答疑编号950957101109:针对该题提问]
【正确答案】C
【答案解析】新法、旧法对同一事项有不同规定时,新法的效力 优于旧法。同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关即国务院裁决。参见教材P6。
(三)备案和审查 1.备案的规定:
行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,在公布后30日内报有关机关备案。
【提示】宪法和法律不需要备案 2.审查的规定:
3.修改的规定
(1)制定机关应在两个月内提出是否修改的意见,并向法律委员会和专门委员会反馈;
(2)如制定机关不予修改的,可向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案,由委员长会议决定是否提请常委会会议审议决定。
【例题·单选题】以下有关法规备案和审查的说法中,不正确的是( )。 A.地方性法规应在公布后30日到有关机关备案
B.公民如发现地方性法规与法律相抵触的,可书面建议全国人大常委会进行审查
C.制定机关应在两个月内提出是否修改的意见
D.如制定机构不予修改,全国人大可直接将该地方法规撤销 [答疑编号950957101110:针对该题提问]
【正确答案】D
【答案解析】D选项,如制定机构不予修改,还应由委员长会议
决定是否提请常委会审议,不能直接撤销。参见教材P6。
第二节 建设工程法人制度
1021.法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用 一、法人应具备的条件 1.依法成立;
2.有必要的财产或经费; 3.有名称、组织机构和场所; 4.能够独立承担民事责任。
【记忆】合法、有钱、有名分有住处、能担事。
【注意】法人的法定代表人,是自然人,可代表法人行使职权。 【例题·多选题】法人应当具备的条件有( )。 A.依法成立 B.有自己的场所
C.有必要的财产或者经费 D.有自己的名称、组织机构 E.能够独立承担无限民事责任
[答疑编号950957101201:针对该题提问]
【正确答案】ABCD
【答案解析】法人四条件。E能够独立承担民事责任,不要求是
无限责任。参见教材P7。
二、法人的分类
依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格(以盈利为目企业法人 的) 行政法人 有独立经费的,自成立之日起具有法人资格 非企业法事业法人 需要核准登记的,经核准登记,取得法人资格; 人 社团法人 不需要的,成立起具有法人资格
【例题·单选题】施工企业取得法人资格的时间为( )日。 A.注册资金到位 B.公司成立
C.工商行政管理机关核准登记
D.建设行政主管部门颁发资质证书 [答疑编号950957101202:针对该题提问]
【正确答案】C
【答案解析】施工单位是以盈利为目的的企业法人,则必须经工 商行政管理机关核准登记后取得法人资格。工商登记意味着企业法人成立,资质证书意味着技术水平达到要求。参见教材P7。
三、法人在建设工程中的地位
建设工程中大多数活动主体都是法人,但也有没有法人资格的其他组织(如分公司、项目部)。
【提示】分公司没有法人资格(相当于办事机构或者部门,对应的总公司),子公司具有法人资格(对应的是母公司)。 四、法人在建设工程中的作用 1.法人是建设工程的基本主体;
2.确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离。
1022、企业法人与项目经理部的法律关系 一、项目经理部的概念和设立
项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。
【提示】项目部不具有法人资格,所以无法独立承担民事责任。 二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者 即:项目经理与施工单位之间是委托代理关系。 三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担
【例】项目经理未按时完成施工任务,责任应由施工企业承担,而不是项目经理本人承担,也不是由项目经理部承担;项目经理签字的材料款,如果不按时支付,材料供应商应当以施工企业作为被告,而不能直接告项目经理个人,也不能告项目经理部。
【案例分析】教材第9页
设计院派甲作为设计项目管理班子,但甲既不是合同中约定的设计院授权负责人,也没有设计院的授权委托书,但由于合同中约定的授权负责人基本没有去过项目现场,项目一直由甲实际负责,且设计院曾经认可甲签字付款的情形。施工任务完成后,施工单位以设计院尚欠工程款为由申请仲裁,依据是有甲签字确认的增加的工程量。
【结论】设计院应当承担付款责任;甲不具备法人资格,甲的现场项目管理班子也不具备法人资格,所以甲的签字的法律后果应由企业法人承担责任。
第三节 建设工程代理制度
1031、代理的法律特征和主要种类
概念:指代理人在被授予的代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承受的法律制度。
【提示】涉及到三方当事人:被代理人、代理人、代理关系涉及的第三人。 一、代理的法律特征
1.代理人必须在代理权限范围内实施代理行为; 2.代理人应当以被代理人的名义实施代理行为; 3.代理行为必须具有法律意义;
4.代理行为的法律后果归属于被代理人。 二、代理的种类 (一)委托代理
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