建设工程基本法律知识

两个以上的自然人、法人、其它组织合作开发的软件，著作权按照约定；委托开发有书面合同约定从约定，无约定归受托人；下达任务的归接受任务方，任务书有约定的，从约定 有下列情况之一的归单位：工作任务；本职工作；主要使用单位条件，并由单位承担开发软件责任 著作合法复制品所有人权利：使用软件、备份、修改或改进 权限合理使用（为学习和研究） 制 自然人的软件著作权，终生+死后50年 保护合作开发，最后死亡的自然人终生+死后50年 期限 单位享有的软件著作权，首次发表后的50年，开发完成50年内为发表的，不再保护 【注意】为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权人许可，不向其支付报酬。 二、建设工程知识产权的保护

知识产权权利人的权益可能因违约或侵权受到侵害，可以寻求民事、行政、刑事法律的保护。

三、建设工程知识产权侵权的法律责任 略

【案例】教材29页

某建设单位委托某设计院进行一个建设工程项目的设计工作，合同中没有约定工程设计图的归属。设计院委派张某等完成了这一设计任务。该项目完成后，建设单位没有经过设计院同意，将该设计图纸用于另一类似项目。但由于地质条件的差别，工程出现质量问题，给建设单位造成了一定的损失。 问题： （1）建设单位未经设计院同意，能否将该设计图纸用于另一类似项目，为什么? （2）建设单位应当向设计院还是向张某等设计人员主张赔偿，这一赔偿请求能否获得支持，为什么? 【分析】

（1）建设单位未经设计院同意，不得将该设计图纸用于另一类似项目。该设计图纸对于设计院和建设单位而言，属于委托作品，建设单位是委托人，设计院是受托人。如果双方合同未作明确约定的，著作权属于受托人，即设计院。因此，如果建设单位要再次使用该设计图纸，应当经过设计院同意。

（2）建设单位应当向设计院主张赔偿。因为，虽然这一设计任务是张某等设计人员完成的，但这一职务作品属于“主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图”。张某等设计人员只享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。因此，建设单位应当向设计院主张赔偿。但这一赔偿请求不能获得支持。因为，建设单位将图纸使用于另一工程没有经过设计院的同意，设计院不但不用承担责任，反而有权向建设单位要求赔偿。

第七节 建设工程担保制度

1071、担保与担保合同的规定

属

【提示1】担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。 【提示2】担保的主要方式有保证、抵押、质押、留置、定金等。

【例题·单选题】主债权债务合同无效，担保合同（ ），但法律另有规定的除外。

A.仍然有效 B.无效

C.在担保期间内有效 D.效力待定 [答疑编号950957101403：针对该题提问]

【答案】B

【解析】参见教材P29。

1072、建设工程保证担保的方式和责任

所谓保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

【提示1】银行出具的书面保证为保函，其他保证人出具的为保证书。 【提示2】保证人应该是第三人，债务人不能作为保证人。 【例题·单选题】保证合同是（ ）订立的合同。 A.债权人与债务人 B.债务人和保证人 C.债权人与保证人

D.债权人与债务人和保证人

[答疑编号950957101404：针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考查的是建设工程保证担保的方式和责任。保证合 同是保证权人与保证人签订的合同，而保证权人就是债权人。参见教材P30。

【2011考题·单选题】施工企业要求建设单位出具银行保函作为工程款支付担保，则保证人应为（ ）。

A.监理单位 B.银行 C.建设单位 D.施工企业

[答疑编号950957101405：针对该题提问]

【答案】B

【解析】参见教材P30。

一、保证的基本法律规定 （一）保证合同

保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应当包括：书面订立的合同；被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间和其它。 （二）保证方式

一般保证：首先由债务人清偿，清偿不能才由保证人承担；保证人有先诉抗辩权。

连带责任保证：履行期满后，债权人可以要求债务人或保证人承担责任。

【提示】如果当事人对保证方式没有约定或约定不明确，视为连带责任保证。 （三）保证人的资格

具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。 以下组织不得作为保证人：

1.国家机关（经国务院批准的外债项目）；

2.学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体；

3.企业分支机构、职能部门不得为保证人，分支机构得法人书面授权外。 （四）保证责任

保证责任包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用；有约定从约定；对担保范围约定不明，保证人对全部债务承担责任。 类型 规定 债权转让 保证人在原保证范围内继续承担保证责任 必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承债务转让 担保证责任 债权人与债务人协议变更必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承主合同的 担保证责任 保证期限：无约定，履行期满之日起6个月内；有约从约。 【2012上考题·单选题】一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起（ ）。 A.3个月 B.6个月 C.1年 D.2年

[答疑编号950957101406：针对该题提问]

【答案】B

【解析】参见教材P31。

【例题·单选题】甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但担保合同未约定担保方式及保证期间。关于该保证合同的说法，正确的有（ ）。 A.丙的保证方式为一般保证

B.保证期间为主债务履行期届满之日起12个月内

C.甲在保证期内未经丙书面同意将主债权转让给丁，丙不再承担保证责任 D.甲在保证期间未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任 [答疑编号950957101407：针对该题提问]

【答案】D

【解析】参见教材P31。

二、建设工程施工中常见的保证种类 种类 主体间关系 保证内容 避免投标人在投标有效期内随意撤回投标施工投标投标人向招标人提供 书，或在中标后不签订合同，不提交履约保证金 保函 施工合同履约保证中标人向招标人提供 保证施工合同顺利履行 金 工程款支招标人（业主）向中标保证按照合同约定支付工程款 付担保 人（施工单位）提供 预付款担承包人向发包人提供 保证承包人按合同规定进行施工 保

1073、抵押权、质权、留置权、定金的规定 一、抵押权 （一）概念

抵押是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。

（二）抵押物

债务人或第三人提供。抵押物是不动产或者特殊的动产（机器、交通工具等） 【注意】不转移占有抵押物。 以下财产不得抵押：