第一章 导论
? [教学目的]
通过本章学习，使学生了解国际商法的基本概念；掌握两大法系的形成、特点及其发展趋势；了解我国的基本法律制度。初步建立法律观念。
? [教学内容]
第一节 国际商法的概念和渊源
第二节 本主义国家两个主要法律体系 的形成及其特点
第三节 中国法律制度概述 ? [本章重点]
1、国际商法的概念
2、国际商法的调整对象
3、国际商法与国际私法的关系 4、两大法系及比较 5、国际商法的渊源 ? [本章难点] 国际商法的渊源
第一节 国际商法的概念和渊源
一、国际商法的概念
国际商法（International Commercial Law）是调整国际商事交易和商事组织的各种关系法律规范的总合。 概念分析
1.国际商法是法律规范的总合
法律规范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。 法律与道德规范的不同
（1）起源不同: 道德起源于原始社会
（2）表现形式不同: 道德存在于认的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的
一致性,道德强调义务。
（4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻
2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合
系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者由国际公法调整。
A. 国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关
B. 商事关系包括: （１）商事组织关系 （２）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。
二、国际商法的历史发展
[国际商法历史发展简图]
古罗马时期出现了商法规范 （萌芽） ┇
11世纪威尼斯商人习惯法（成为独立的法律部门） ┇
16世纪成为国内法一部分 （丧失了国际性） ┇
二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）
三、国际商法的渊源 1、国际条约
(概念) 即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。
* 国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织. * 影响较大的有：1980年《联合国国际货物销售合同公约》
2、国际惯例
(概念) 即在长期国际商事交往中，反复运 用而逐步确立的行为规范。 *影响较大的有：
1990年《国际贸易术语解释通则》 1983年《跟单信用证统一惯例》
3、国内立法
* 世界主要国家的商事立法:
法国---1673年<商事条例>--路商
1681年<海事条例>--海商
1807年<法国商法典> 共4编,648条 [性质] 商行为法,即实施商行为者不论是不是商人,都适 用商法 [内容] 1.通则
2.海商 3.破产
4.商业裁判权
4、 国内判例
? 判例法，即由法官的判决形成的法律规则。
? 英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。 ? 英国的法院组织、英国的先例约束力原则 ? 美国的法院组织、美国的先例约束力原则
*
返回第二节
* 英国的?°先例约束力原则?±
1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国 各级审判机关都有约束力。
2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力 的先例，而且对其本身也有约束力。
3、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束 力，对其他各庭及王冠法院有说服力。
*只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。
*
美国法院的管辖权
返回第二节
* 美国的先例约束力原则
1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院 判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。 2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特 别是受美国最高法院判决的约束。
3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其
上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法 的案件时，则须受相应的州法院判决的约束， 但以不违反联邦法为原则。
4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例 的约束。
*联邦法院和州法院的管辖权
联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权
的依据
（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件 （2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人 之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联 邦法院有管辖权。
第二节 资本主义国家两个主要法律体系的形成及其特点
一、法系
? 法系即比较法学家按照历史传统和形式特对世界各国法律所作出的分类。
二、西方两大法系
1、 大陆法系。
即以罗马法为基础，以法国法和德国 法为代表，融合相关法律因素逐步形 成的世界性法律体系。 2、 英美法系。
即以中世纪英国法为基础，以英国法 和美国法为代表，融合相关法律因素 逐步形成的世界性法律体系
三、罗马法对大陆法和英美法的影响 （一）罗马法
罗马法是指罗马奴隶制国家的全部法律，即从公元前六世纪罗马国家形成时期起至东罗马帝国从奴隶
制转变为封建制时止的整个历史时期的法律。其中主要是指从公元前五世纪罗马最早的成文法---《十二铜表法》开始，到公元六世纪东罗马帝国皇帝优士丁尼安编纂的《国法大全》为止这一时期的法律。《国法大全》集罗马法之大成，对世界法学的发展具有深远的影响。《国法大全》由四部法律汇编组成： （1）《学说汇编》它收集了罗马历史上著名的法学家的著作。
（2）《法学阶梯》是一种法学教本。 （3）《优士丁尼安法典》是历代皇帝敕令的汇编。
（4）《新律》是优士丁尼安在编纂上述法典后颁布的敕令，由私人编纂而成
（二）罗马法对大陆法的影响
罗马法对大陆法的影响是直接的，而且是深刻的。八世纪随着罗马帝国的覆灭， 罗马法
失去昔日的辉煌，仅存在与人们的记忆中。但是到十一世纪，地中海经济贸易的繁荣使罗马法从又复兴，意大利成为最早接受罗马法的国家。《国法大全》不仅在法学教学中被认为是最理想的法律制度，而且在法院的实践中也得到了贯彻执行。十三世纪开始法国和德国大规模的学习和研究罗马法，并以罗马法为基础形成了各自独立的法律体系。欧洲其他国家也广泛的吸收和借鉴罗马法，促成了大陆法系的形成和发展。
（三）罗马法对英美法系的影响
英美虽然不象某些大陆法国家那样直接继承了罗马法的传统，但罗马法对英美还是有一定影响的。主要表现在以下几个方面：
（1）对教会法的影响。 教会法的主要渊源是罗马法。教会法院主要管辖有关家庭关系遗嘱继承和海事方面的案件，在这些领域中，罗马法对英国普通法的形成有很大影响。
（2）对商法的影响。 英国的商法同欧洲各国的商法基本一致，受罗马法的影响很大。
（3）对衡平法的影响。 为匡正普通法的不足，十四世纪英国设立了独立的衡平法院，由于其法官多由精通罗马法的僧侣担任，他们可以参酌罗马法的规定来处理案件，因此罗马法就渗入了衡平法。
四、大陆法的结构、渊源及其特点 （一）大陆法的结构
1 .大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。
公法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法
私法 是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。 2. 大陆法各国都主张编纂法典
（二）大陆法的渊源
1.法律。包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。 2.习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定
法官必须援用的情况下才能适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论 3.判例。原则上不承认判例的效力，但也有例外。
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