张明楷案例集 (7)

到盗窃罪的数额，是只定一罪还是定二罪？牵连关系如何认定？根据何种学说没有牵连关系？根据何种学说具有牵连关系？

5．被告人甲为了获利，将原安放在武昌蛇山公园内的黄鹤楼楼顶（属文物）的顶尖敲下后盗走。该行为是想象竞合犯、牵连犯，还是法条竞合（参看第20章第5节）？

6．犯罪嫌疑人张静为图钱财，于2000年４月２日用拾得的他人身份证到上海市某银行一营业部办理了一张借记卡。随后，张静写了两封匿名恐吓信，分别邮寄给上海火车站附近的某宾馆和某大酒店的总经理，威胁他们在36小时内各将10万元人民币汇入其借记卡账户，并不许报警，否则宾馆或酒店将有炸弹爆炸或食物中毒等事件发生。两家单位接信后不敢懈怠，迅速报警，并动员人力开展安全检查和加强保卫措施。公安机关和消防部门接警后为防不测，也派人到场进行排爆、防火和相关安检等工作，但并未发现有炸弹或投毒事件发生的迹象。后张静持卡多次到邮局和银行的ＡＴＭ机上查看账户，在其欲取钱时，被守伏的公安人员擒获。是牵连犯还是什么犯？

7．犯罪嫌疑人李某为实施诈骗犯罪，采用虚假出资的手段，骗取工商部门的注册登记后，谎称购买铝锭若干吨，与被害人约定货到付款。货到后，李某连夜将铝锭运走。其支付对方的转帐支票经银行核查系空头支票。讨论中对该案件构成票据诈骗一罪都不存疑义。但在构成一罪的犯罪形态上，存在两种意见：第一种意见认为：李某为实施诈骗犯罪，其犯罪的方法又触犯了虚报注册资本罪的条款，属于牵连犯，应以其中的重罪票据诈骗罪对其定罪量刑。第二种意见认为：李某为诈骗犯罪的便利而虚报注册资本成立假公司，系票据诈骗的预备行为，为票据诈骗的实行行为所吸收，属于吸收犯。你能形成第三种观点吗？

8．洪某与周女在网上相识并相恋，后周女因与洪某性格不合而欲与之分手。洪某到周女家劝周女不要分手，但周女坚决不同意。在激烈争吵中，洪某突起杀人歹念，用双手掐周女的

颈部。在周女无力反抗之时，洪某意识到后果的严重，遂放弃杀人之念，但心中恨意难消，于是用菜刀将周女砍伤。是犯意转化还是另起犯意？

9．2005年1月19日凌晨，犯罪嫌疑人宋某伙同杨某、豆某经事先踩点，在江苏省徐州市贾汪区江庄镇某村胡某家门口，将胡某停放在门口的五征牌农用机动三轮车盗走，该车价值1．8万元。同年4月1日，犯罪嫌疑人宋某、杨某在转移所盗的机动三轮车准备销赃的路上，被胡某认出拦住。胡某上了车厢后讨要被盗车辆，宋某、杨某拒绝还车，并继续驾车行驶。由于胡某不愿下车，宋某、杨某持铁棍、刀并用言语威胁胡某，后胡某被迫下车，宋某、杨某驾车逃匿。宋某、杨某是一罪还是数罪？

九、刑罚论部分案例

1．2004年7月21日凌晨，童中华、夏元华伙同他人经预谋后，潜入瑞安市菜巷一居民家行窃。瑞安市原城南派出所（现玉海派出所）民警蔡永华等人接警后，迅速赶至现场。童、夏等人见状，即持刀冲出，砍伤民警蔡永华、戴文铧后逃离现场。经鉴定，蔡永华被砍成重伤。另据审理查明，童中华参与盗窃16次，窃取他人财物价值1．9万余元；夏元华参与盗窃３次，窃取他人财物价值4700余元。童中华刑满释放后５年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。温州市中级法院以抢劫罪、抢夺罪及盗窃罪数罪并罚，判处童中华、夏元华死刑立即执行，剥夺政治权利终身，没收其个人全部财产。一审判决后，童中华、夏元华均提起上诉。经审理，浙江省高级法院判决驳回上诉。本案量刑是否适当？

2．谢某，1949年出生，与妻子周某结婚已30多年，感情很好。谢某一家是从内蒙古来沈打工的，两年前，周某患脑出血瘫痪在床，一直是谢某照顾。12月11日15时许，其妻周某的弟弟和两个朋友来到谢某家里喝酒聊天。喝酒过程中，周某突然在床上又哭又叫，闹走了自己的弟弟及朋友，谢某也因生气离家。当晚7时许，在外面喝了酒的谢某回到家中，见周某还是哭闹，于是他将几乎全身赤裸的妻子，扔到了附近的荒草地里，结果被活活冻死。

谢某事后向警方坦白：“我不想再被妻子拖累了”。今年3月，检察机关以故意杀人罪对谢某提起公诉。昨天，法院以故意杀人罪一审判处谢某有期徒刑15年。法官解释轻判原因时说，“由于该案发生在家庭内部，社会危害性较小；而且被害人的子女请求对父亲从轻处罚，同时考虑到谢某系初犯，因此对其从轻判处。”本案量刑是否适当？

3．无业人员杜成辉２００３年９月因寻衅滋事罪被判刑一年零六个月。今年３月１４日下午，刚刚办完出狱手续的杜成辉就迫不及待地打电话给昔日的“哥们儿”，要求摆酒席庆祝自己“出来了”。一帮酒肉朋友一呼即来，十几个人赶到某酒店为他“接风洗尘”，从下午５点一直喝到晚上１０点。席间，杜成辉和朋友李某（被治安拘留七天）出来上厕所，在厕所碰到了同在这家酒店喝酒的徐某。因为杜成辉剃着光头，着装怪异，徐某不由多打量了两眼。杜成辉认为徐某有意挑衅，冲上去打了他一拳。李某不甘示弱，也对徐某拳打脚踢，致徐某左眉骨挫裂伤，全身软组织挫伤，经鉴定为轻伤。杜成辉、李某在逃跑时被随后赶到的公安干警抓获。杜某是否累犯？

4．宋某（女，17岁）因涉嫌盗窃被逮捕。在押期间，如实交代了自己盗窃的犯罪事实。当公安机关问其是否检举揭发他人犯罪行为时，宋某交代了一年前先后被卢某、朱某强奸的事实。经公安机关侦查证实，卢某、朱某对强奸宋某的犯罪事实也供认不讳。宋某是否构成立功？

5．被告人张某与妻子王某婚后相处不睦，王某遂借机住到与其关系暧昧的同村村民顾某家中。张某为与王某离婚，多次要求顾家交出王某未果，便产生了劫持顾某之子顾乙（7岁）以逼迫顾某交出王某的念头。2003年10月16日9时许，张某来到顾乙就读的涟水县唐集镇中营小学将其强行带走。当顾乙的班主任及他人阻拦时，张某从其姐姐家拿来一把菜刀，用刀背架在顾乙的脖子上，并抱着顾乙站到附近的河塘中，要求顾家交出王某，声称如果顾家不答应交出王某就与小孩同归于尽。当王某和公安人员闻讯赶到现场后，张某要求民警拦

住王某，随即将菜刀丢入水中，放走顾乙，并随公安人员到派出所接受处理。涟水县人民法院经审理认为，被告人张某为达到个人目的，采用暴力手段绑架他人作为人质，其行为已经构成绑架罪。鉴于被告人犯罪情节轻微，结合被告人犯罪的动机、手段及社会危害程度等量刑要素，依照刑法第239条、第5条、第37条和第61条的规定，判决被告人张某犯绑架罪，免予刑事处罚。一审宣判后，涟水县人民检察院以被告人张某不具有法定免除处罚的情节，应适用刑法第239条第1款的规定对其判处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产为由，向淮安市中级人民法院提出抗诉。淮安市中级人民法院经审理，裁定驳回抗诉，维持原判。本案的法律适用与量刑是否适当？

十、侵犯人身权利民主权利罪案例

1．2002年2月2日晚9时，犯罪嫌疑人费某、刘某等4人酒后由费驾驶面包车在某村公路上行驶，骑自行车的贾某被他们的面包车迎面撞倒后当场昏迷，4人将贾某抬到面包车上准备送往医院。费、刘二人在开车去往医院的途中，因发现没带钱，就把昏迷中的贾放到一间废弃的小屋中，并往贾上衣内放了10块钱，尔后二人开车离去。当晚，刘回家后怕贾在小屋内冻死，又从家里拿了旧被子和旧褥子，送到小屋并盖在贾的身上。2月3日上午，满身灰尘和血迹的贾某苏醒后，自己回到家。事后，经法医鉴定，贾某受了轻伤。费、刘的行为是否构成故意杀人罪。

2．甲因家庭琐事与丈夫争吵，随后甲跑到楼顶，想跳楼自杀但又没有下定决定。丈夫报警救助后，民警迅速到场。后来出现许多围观人员。A与B在楼下大声喊：“跳啊！快跳啊！我没有时间等，我还要上班！快跳啊！……”最后，甲跳楼身亡。A与B的行为是否构成杀人罪？

3．王某为民警，某日晨3时许在歌舞厅唱歌时与老板发生争吵；王从歌舞厅出来后，发现自己所骑的摩托车的高压火花塞被人拔掉，便怀疑是老板干的，遂产生报复心理。王回到单

位后，从自己管理的枪柜中取出一支56式冲锋枪，返回歌舞厅，在歌舞厅外面向该歌厅二楼（黑灯）射击五枪，但未造成人员伤亡。是以危险方法危害公共安全罪，还是故意杀人罪？ 4．2003年10月的一天晚上，李某酒后驾驶一辆货车在某县由北向南行驶途中在超越其同方向行驶的一辆公交车后，又向右打方向盘，当两辆车行至一十字路口遇红灯停车时，公交车司机王某下车到李某的汽车驾驶室左侧，抓住车门欲与李某理论，李某见状即发动汽车，王某便抓住李某汽车的左侧门，李某不顾王某的安全，闯红灯加大油门向前驶出200多米时，从右超越同方向行驶的一辆货车，王某被该车车箱伸出的钢筋挂下来，李某驾车逃逸。王某因伤势过重，于次日8时死亡。经法医鉴定，王某系头部受到强大外力的撞击致颅脑损伤而死亡。李某的行为构成何罪？

5．谢某（15）岁，伙同张、米、孙（均未成年）于某日12时许，在某大街附过预谋对沙某（19）进行殴打，谢在预谋时曾说“今天要活埋了他”。谢指使孙将沙骗到孙家门口，谢、张、米等候并拦截沙，沙见状跑到某路口时，被张抓住，谢与张对沙进行拳打脚踢，后又将沙带到一楼房四层平台上，谢持木棍继续对沙进行殴打，沙两次向谢求饶，并一次骑坐在平台上，表示如果继续被打将跳楼，谢仍不住手，并说：“你跳，我不信你会跳，你今天不跳都不行了。”沙被迫从四层楼跳下，当场死亡。沙跳楼后，谢不仅未救，反而表示：“自己跳下去的，省得埋了。”伤害、伤害致死？抑或故意杀人？

6．周某与宋某有仇。因宋某人高马大，周某估计自己不是对手，就邀黄某同去寻仇，同黄某商量好“别打出人命来，不能用刀。弄个轻点儿的，吓唬吓唬他就行”。次日傍晚，周某同黄某找到宋某后，周某即冲上前去，死死抱住宋某，并示意黄某上前打宋某。黄某即拿出事先准备的匕首，连续朝宋某胸部猛刺3刀。宋某当即倒地死亡。如何认定本案？ 7．X为了与又朋友A分手，便对A说：“周围的人都不同意我们结婚，我们分手吧。”A说：“与其分手，不如一起死算了。”X假装同意一起自杀而决意杀害A。X提出将车开到

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