执法风险与防范(2)

交通运输行政执法的执法风险与防范

第一类：执法不当 执法依据适用不当 应以上位法为主，却选择了下位法，尤其是下位法与上位法有冲突的时候 如：《山东省道路运输条例》第34条、第71条第四款有对未随车配备押运人员进行规定和处罚 的条款，与《危险化学品安全管理条例》第八十九条的规定冲突。 解决的方法：货物为危险化学品的，按《危险化学品安全管理条例》,我们不能处罚(2013年 7月1日起实施的《道路危险货物运输管理规定》第四十条规定了应随车配备押运人员，但没有 处罚规定，为的是与《危险化学品安全管理条例》相适应);货物为危险化学品以外的危险品 的本省车辆，按《山东省道路运输条例》第七十一条第四款，罚款3000至1万。 如果危险品车辆是外省车辆，途经我市，没有押运员，应该怎么办？

应以轻罚条款为证，却选择了重罚条款，或者反之，或者重复使用一处条款多次处罚

交通运输行政执法的执法风险与防范

第一类：执法不当(二)执法程序不当 取证方式不当 随货通行磅单不能作为证据，却作为了初检证据

告知程序未履行 采取强制措施的理由依据未告知就直接扣押 处罚时未告知陈述申辩听证权就直接制作处罚决定书

强制措施程序不当 应采取证据保存，却采用了强制扣押，或者反之(超限、改装、扬撒各应采取什么措施？)

处罚程序不当 程序倒置，执行在前，决定在后

交通运输行政执法的执法风险与防范

第一类：执法不当 (三)执法行为不当 执法行为主要是指在执法现场，执法人员的言谈举止等行为，如果行为不当，会激化 加剧管理矛盾，造成不良影响。

陕西一男子被交通执法者“锁喉” 德州临邑：超载处罚 交一千可包月？[早安山东] 滨州小营检测站违章处理人员(视频在3:00分钟开始违章室工作人员)

交通运输行政执法的执法风险与防范

第二类:执法不作为——玩忽职守 一、该查的不查 公路“三乱”顽疾难消的背后 对投诉举报的查处问题 当前投诉渠道很多，12345,96555,行风热线，网站，来访，来信，网络，等等。 投诉的问题

:热点多，难点多 对投诉问题的查处：取证难、查扣难、处理难 因此，执法人员对投诉举报的查处避重就轻，这是一种执法不作为 案例：市局2011年对打击黑出租实施有奖举报

人情车、关系车不查

交通运输行政执法的执法风险与防范

第二类:执法不作为——玩忽职守 二、该卸的不卸 不卸载的风险在哪里？ (一)违法： 1、《公路法》第七十六条：有下列违法行为之一的,由交通主管部门责令停止违法行为,可以处 三万元以下的罚款: (五)违反本法第五十条规定,车辆超限使用汽车渡船或者在公路上擅自超限 行驶的 责令停止违法行为：是行政命令，具有强制性。此处的含义是：超限车辆必须停止运行，超限车 辆必须停止超限状态

2、《公路安全保护条例》第六十四条：违反本条例的规定，在公路上行驶的车辆，车货总体 的外廓尺寸、轴荷或者总质量超过公路、公路桥梁、公路隧道、汽车渡船限定标准的，由公路 管理机构责令改正，可以处3万元以下的罚款。 责令改正：是行政命令，具有强制性。此处的含义是：超限车辆必须由超限状态改正到不超限状 态，意即：卸载超限部分货物，恢复到不超限的合法状态。

交通运输行政执法的执法风险与防范

第二类:执法不作为——玩忽职守 3《国道条》第六十二条：道路运输管理机构的工作人员在实施道路运输监督检查过程中， 发现车辆超载行为的，应当立即予以制止，并采取相应措施安排旅客改乘或者强制卸货。 强制卸货：行政强制措施。超载与超限：超限车辆必然超载。

(二)违规： 《路政文明执法管理工作规范》第三十二条： 对车辆进行超限检测，应当遵守下列程序：(三) 经检测发现车辆存在违法超限运输情形的，责令当事人采取卸载、分装等改正措施，消除违法 状态，依法予以处罚； 《山东省治理超限和超载运输办法》第二十六条： 交通运输部门对调查处理的超限运输车辆， 除运输不可解体等物品外，必须责令承运人对超限部分的货物进行卸载或者分载，所需费用由 运输经营者承担；对拒不卸载的，应当强制其卸去超限部分的货物。超限运输车辆未消除违法 状态或者造成公路损害拒绝补偿的，禁止在公路上行驶。

交通运输行政执法的执法风险与防范

第二类:执法不作为——玩忽职守 为什么卸载不了？分析央视5月17日《经济半小时》节目 主观上：监管缺失、决心不够 出现不卸载、假卸载这种现象，从操作层面上讲，它的原因就是监管不到位 现场查扣——停车卸载——违章处理： 现场查扣：执法人员实施；违章处理：执法人员实施 停车卸载：本应由执法人员实施监管的职责，却外包给了停车场经营管理人员，造成行政

强制措施职 能的异化。 执法人员为什么对卸载环节监管不到位？实质是一种“惰政”的表现

怎么解决？——卸载不是技术问题，而是决心问题 全程监管：停车、初检、卸载、转运、复检、放行全程专人监管 科技手段：停车卸货场监管平台，数据、视频实时传输

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