谈公司超范围经营之合同效力问题

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谈公司超范围经营之合同效力问题

作者：周伟峰

来源：《法制博览》2012年第04期

【摘要】随着市场经济的不断发展，商业竞争不断加强，公司为了追求利益最大化，总是在一定程度上超经营范围进行一些商业活动。而对于此类商业活动的法律限制，《合同法》、《公司法》、《民法通则》、《合同法解释》以及相关法律法规都有相应内容，但理念与执行并非完全统一，学界也对超经营范围而订立的合同的效力展开讨论。本文在不同学者讨论的基础上，根据对相关法条的理解，总结出不同条件下合同效力的存在情形。

【关键词】超范围经营；知情；相对人；交易公平1?现存关于超经营范围法律后果探讨 公司超经营范围从事商业活动，涉及到两种关系：一是公法上的关系，即公司与国家的关系；而是私法上的关系，及公司与交易相对人的关系。对于公司超经营范围法律后果的探讨，学界的结论都是从这两类关系入手。

1?1公法上的后果。如果将公司在一定程度上看成国家意志的体现，某些情况下法律会对公司的经营范围进行严格的限制，公司超经营范围的行为可能会因为违反强制性规定而违法；然而，部分关于公司经营范围的规定在近几年进行了修改。如：2005年10月修订的《公司法》将第11条“公司应当在等级的经营范围内从事经营活动”的内容予以取消；2005年12月修正的《公司登记管理条例》也将第71条“公司应当在登记的范围内从事经营活动”的内容取消。

1?2私法上的后果。

1?2?1绝对无效说。该观点认为超出经营范围的所有活动无效。原因有二：一是认为公司超经营范围便失去法律主体资格；二是认为公司超经营范围的活动就是违反强制性规定。 1?2?2相对有效说。该观点认为公司超范围经营所订立合同效力，要看合同相对人对于公司超出经营范围是否了解。如果不知情则认为善意相对人，合同有效；否则便认为恶意，合同无效。

1?2?3绝对有效说。该观点认为，公司超范围经营所订立合同是否有效，主要在于合同主体是否有民事能力、内容是否合法、是否损及国家、社会或者第三人的合法权益，不能一概而论。

本文赞同绝对有效说的观点。商事主体的本质是民事主体，但因在商事活动从事经营型行为而具有其特殊性，但仍是具有法律拟制的民事主体。商事行为的本质是民事行为。公司作为民事主体，其超经营范围签订合同，其行为仍具有民事行为效力。因此判断该合同是否有效，

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应当关注的是该合同是否符合一般民事合同的要件以及该合同内容是否合法、是否侵害第三方利益、是否违背公序良俗等。

2?经营范围设定制度以及保障交易公平的互相制衡探析

《公司法》第12条规定，“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记”。《民法通则》第42条规定，“企业法人应当在核准的经营范围内从事经营”。

公司经营范围设定及公示制度有以下意义：确定企业活动的内容和方向；确定企业法人的权利能力界限和业务活动界限；保护企业法人合法权益；促进商主体自律，保护交易安全；维护相对人的知情权和选择权；有利于国家对特定领域的准入门槛的设定等。

然而，若严格执行经营范围设定制度，将给交易带来不便，严重损害交易相对人的权益。因此，《合同法解释（一）》第10条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的除外”。因此，公司超范围经营所订立合同的效力是否存在，将取决于在《合同法解释一》的应用以及经营范围设定制度的限制。

3?对《合同法解释（一）第10条》的分析及观点阐释

根据《合同法解释（一）第10条》规定，我们可以做出以下理解：

3?1当事人不违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营，则合同不认定为无效，即可认定为有效、无效、可撤销或变更。其中，若相对人知情，则认为其有了对超范围经营的预见或者准备，为了保障交易进行，可认为该合同有效，合同损害第三人利益的除外；若相对人不知情，且其认为合同的履行不损害其权益且同意继续履行合同，则可以认定合同有效；若非，则根据《合同法》第54条关于“可撤销合同”的相关规定向法院申请撤销该合同。

3?2当事人违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营，认定无效。若可以通过补救措施申请登记该经营范围，应当在减少损失、提高效率、不违背公序良俗的前提下因情况而定。

因此，本文认为，若双方所签订的合同违反国家相关法律、法规的规定，则合同无效，且双方都应依法承担相应法律责任；若双方签订的合同仅仅违反国家限制经营、特许经营的规定，这就表明特定当事人要成为适合的合同主体，首先需要通过批准、登记手续取得相应的经营资格，此时应依据合同法第四十四条规定“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”进行处理，在办理相关的批准、登记手续之前，合同属于尚未发育成熟的合同，此时合同的部分效力业已发生，合同的对方当事人有权选择依据合同业已生效的部分，请求该特定当事人去办理相关的批准、登记手续，待办理完毕后合同才能完全生效。如果

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